Rodríguez Sardenga v. Soto Rivera
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Opinion
SENTENCIA
Por hallarse el Tribunal igualmente dividido, se confirma la sentencia recurrida.
Así lo pronunció y manda el Tribunal y certifica el Secre-tario.
(Fdo.) Ernesto L. Chiesa
Secretario
—O—
Opinión emitida por el
Juez Asociado Señor Martín
a la cual se unen los Jueces Asociados Señores Torres Rigual y Negrón García.
San Juan, Puerto Rico, a 25 de mayo de 1979
Aunque me he unido a la opinión emitida por el compa-ñero Juez Asociado Señor Negrón García, que sostiene la vali-dez del testamento objeto de este recurso, deseo hacer una ex-presión separada.
Los demandantes recurrentes señalan, en pleito que han entablado sobre nulidad de testamento, que el notario que autorizó el testamento de su causante, cometió cuatro errores formales en su redacción y otorgamiento, que a su juicio vi-cian de nulidad el instrumento.
El testamento, como acto eminentemente formal y solemne, requiere, so pena de nulidad, que sus respectivas formali-dades sean siempre observadas, y ello, aunque no haya duda [735]*735alguna racional de que lo consignado en el mismo sea fiel ex-presión de la voluntad del testador. J. Castán Tobeñas, Derecho Civil Español, Común y Foral, Tomo 6, Vol, II, pág. 21, Madrid, 1973. De esa manera, el legislador reconoce la impor-tancia extraordinaria del acto jurídico que constituye el otor-gamiento de disposición testamentaria, y ha procurado reves-tirlo de múltiples y minuciosas formalidades en garantía de su veracidad y eficacia. Ahora bien, no ha sido el ánimo del legislador que para hacer constar los requisitos externos del testamento, vengan los notarios obligados a sujetarse a la forma y vocablos usados en los preceptos de la Ley. J. Ma. Manresa, Comentarios al Código Civil Español, Tomo V, pág. 676, Madrid, 1972; Sentencia del Tribunal Supremo de España de 11 de febrero de 1929.
W
Con estos principios en mente, expresamos en Paz v. Fernández, 76 D.P.R. 742, 749 (1954), que al dar fe el notario sobre la capacidad que le demuestra el testador, en cumpli-miento con las disposiciones del Art. 645 del Código Civil, no está obligado a emplear las mismas palabras que utiliza el Código “pudiendo usar otras distintas que indiquen la misma idea.” Me refiero al primer error señalado. En el caso de autos, el texto utilizado por el notario autorizante para acreditar la capacidad del testador ofrece particular compli-cación, puesto que ha utilizado una frase que en nuestro sis-tema jurídico puertorriqueño es objeto de varios significados, que pueden quedar aclarados luego de un cuidadoso análisis, evitando así que pueda dar la impresión de que no manifiesta adecuadamente el juicio de la capacidad del testador que debe consignar el notario en la escritura de testamento. El texto utilizado por dicho notario en la escritura objeto de impug-nación es el siguiente:
“Me asegura hallarse en el pleno goce y ejercicio de sus dere-chos civiles y teniendo a mi juicio y al de los testigos instrumen-[736]*736tales que se mencionarán más adelante y quienes me aseguran conocer al compareciente, oírle, verle y entenderle, ordena y for-maliza su última voluntad bajo los hechos y declaraciones si-guientes:” (Énfasis nuestro.)
El concepto “derechos civiles” tiene en la tradición civi-lista en que se enmarca nuestro sistema de derecho, un sig-nificado distinto del que tiene en el derecho constitucional, y en la legislación norteamericana, habiéndose definido por ejemplo en una obra de derecho civil con concreción y claridad de la siguiente manera:
“DERECHOS CIVILES. Los naturales o esenciales de los cuales goza todo individuo jurídicamente capaz. El principio lo constituye que todo habitante del Estado, mayor de edad y en su sano juicio, tiene la suma de los derechos civiles, los reconocidos por las leyes de este carácter; pues salvo raras excepciones puede contratar, testar, contraer matrimonio, etc.” G. Cabanillas, Dic-cionario de Derecho Usual, 5ta. ed., Tomo I, pág. 661, Madrid, 1962.
Ver además Enciclopedia Jurídica Española, Tomo II, pág. 321 y autoridades citadas en la ponencia del Juez Asociado Señor Negrón García. A mi juicio, la frase “Derechos civi-les” describe en nuestra tradición de derecho civil, aquéllos concedidos a los habitantes de un Estado por las leyes civi-les que allí rigen, que en nuestro orden provienen principal-mente del Código Civil. El concepto civilista se refiere, en esencia, a facultades de disposición, de determinación del estado personal, etc. Por ello, la frase “el pleno goce y ejer-cicio de los derechos civiles” comprende “la suma” de estos derechos que supone necesariamente, la mayoría de edad y la sanidad del juicio que son elementos distintivos de la capaci-dad para testar, según el Art. 612 del Código Civil, 31 L.P.R.A. see. 2112.
La confusión que puede haber en el significado de la frase “derechos civiles” surge por la influencia directa del derecho norteamericano en nuestro medio al catalogar en esa forma lo que en efecto son los “derechos individuales” de los ciuda-[737]*737danos, derivados de la Constitución de los Estados Unidos, cuyo significado rige aquí por analogía respecto a los dere-chos provenientes de la Constitución del Estado Libre Aso-ciado de Puerto Rico. En España, sin embargo, el término equivalente al mencionado es el de “derechos individuales”, el que define el citado autor Cabanillas como “las garantías que las Constituciones conceden a favor de todos los habitantes del Estado, ... un conjunto de derechos de los cuales no cabe privar al individuo sino excepcionalmente, con arreglo a la ley expresa.” G. Cabanillas, op. cit., loe. cit. De insistir en el significado norteamericano de la frase crítica “derechos civi-les”, que hemos también adoptado en nuestra legislación y aun en nuestra jurisprudencia,
Mas siendo la testamentaría una actividad de naturaleza privada, regida plenamente por el Código Civil, deben confor-marse las frases contenidas en los documentos con ella rela-cionados, con los conceptos que distinguen ese orden y no con las ideas propias de otras áreas del ordenamiento jurídico.
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SENTENCIA
Por hallarse el Tribunal igualmente dividido, se confirma la sentencia recurrida.
Así lo pronunció y manda el Tribunal y certifica el Secre-tario.
(Fdo.) Ernesto L. Chiesa
Secretario
—O—
Opinión emitida por el
Juez Asociado Señor Martín
a la cual se unen los Jueces Asociados Señores Torres Rigual y Negrón García.
San Juan, Puerto Rico, a 25 de mayo de 1979
Aunque me he unido a la opinión emitida por el compa-ñero Juez Asociado Señor Negrón García, que sostiene la vali-dez del testamento objeto de este recurso, deseo hacer una ex-presión separada.
Los demandantes recurrentes señalan, en pleito que han entablado sobre nulidad de testamento, que el notario que autorizó el testamento de su causante, cometió cuatro errores formales en su redacción y otorgamiento, que a su juicio vi-cian de nulidad el instrumento.
El testamento, como acto eminentemente formal y solemne, requiere, so pena de nulidad, que sus respectivas formali-dades sean siempre observadas, y ello, aunque no haya duda [735]*735alguna racional de que lo consignado en el mismo sea fiel ex-presión de la voluntad del testador. J. Castán Tobeñas, Derecho Civil Español, Común y Foral, Tomo 6, Vol, II, pág. 21, Madrid, 1973. De esa manera, el legislador reconoce la impor-tancia extraordinaria del acto jurídico que constituye el otor-gamiento de disposición testamentaria, y ha procurado reves-tirlo de múltiples y minuciosas formalidades en garantía de su veracidad y eficacia. Ahora bien, no ha sido el ánimo del legislador que para hacer constar los requisitos externos del testamento, vengan los notarios obligados a sujetarse a la forma y vocablos usados en los preceptos de la Ley. J. Ma. Manresa, Comentarios al Código Civil Español, Tomo V, pág. 676, Madrid, 1972; Sentencia del Tribunal Supremo de España de 11 de febrero de 1929.
W
Con estos principios en mente, expresamos en Paz v. Fernández, 76 D.P.R. 742, 749 (1954), que al dar fe el notario sobre la capacidad que le demuestra el testador, en cumpli-miento con las disposiciones del Art. 645 del Código Civil, no está obligado a emplear las mismas palabras que utiliza el Código “pudiendo usar otras distintas que indiquen la misma idea.” Me refiero al primer error señalado. En el caso de autos, el texto utilizado por el notario autorizante para acreditar la capacidad del testador ofrece particular compli-cación, puesto que ha utilizado una frase que en nuestro sis-tema jurídico puertorriqueño es objeto de varios significados, que pueden quedar aclarados luego de un cuidadoso análisis, evitando así que pueda dar la impresión de que no manifiesta adecuadamente el juicio de la capacidad del testador que debe consignar el notario en la escritura de testamento. El texto utilizado por dicho notario en la escritura objeto de impug-nación es el siguiente:
“Me asegura hallarse en el pleno goce y ejercicio de sus dere-chos civiles y teniendo a mi juicio y al de los testigos instrumen-[736]*736tales que se mencionarán más adelante y quienes me aseguran conocer al compareciente, oírle, verle y entenderle, ordena y for-maliza su última voluntad bajo los hechos y declaraciones si-guientes:” (Énfasis nuestro.)
El concepto “derechos civiles” tiene en la tradición civi-lista en que se enmarca nuestro sistema de derecho, un sig-nificado distinto del que tiene en el derecho constitucional, y en la legislación norteamericana, habiéndose definido por ejemplo en una obra de derecho civil con concreción y claridad de la siguiente manera:
“DERECHOS CIVILES. Los naturales o esenciales de los cuales goza todo individuo jurídicamente capaz. El principio lo constituye que todo habitante del Estado, mayor de edad y en su sano juicio, tiene la suma de los derechos civiles, los reconocidos por las leyes de este carácter; pues salvo raras excepciones puede contratar, testar, contraer matrimonio, etc.” G. Cabanillas, Dic-cionario de Derecho Usual, 5ta. ed., Tomo I, pág. 661, Madrid, 1962.
Ver además Enciclopedia Jurídica Española, Tomo II, pág. 321 y autoridades citadas en la ponencia del Juez Asociado Señor Negrón García. A mi juicio, la frase “Derechos civi-les” describe en nuestra tradición de derecho civil, aquéllos concedidos a los habitantes de un Estado por las leyes civi-les que allí rigen, que en nuestro orden provienen principal-mente del Código Civil. El concepto civilista se refiere, en esencia, a facultades de disposición, de determinación del estado personal, etc. Por ello, la frase “el pleno goce y ejer-cicio de los derechos civiles” comprende “la suma” de estos derechos que supone necesariamente, la mayoría de edad y la sanidad del juicio que son elementos distintivos de la capaci-dad para testar, según el Art. 612 del Código Civil, 31 L.P.R.A. see. 2112.
La confusión que puede haber en el significado de la frase “derechos civiles” surge por la influencia directa del derecho norteamericano en nuestro medio al catalogar en esa forma lo que en efecto son los “derechos individuales” de los ciuda-[737]*737danos, derivados de la Constitución de los Estados Unidos, cuyo significado rige aquí por analogía respecto a los dere-chos provenientes de la Constitución del Estado Libre Aso-ciado de Puerto Rico. En España, sin embargo, el término equivalente al mencionado es el de “derechos individuales”, el que define el citado autor Cabanillas como “las garantías que las Constituciones conceden a favor de todos los habitantes del Estado, ... un conjunto de derechos de los cuales no cabe privar al individuo sino excepcionalmente, con arreglo a la ley expresa.” G. Cabanillas, op. cit., loe. cit. De insistir en el significado norteamericano de la frase crítica “derechos civi-les”, que hemos también adoptado en nuestra legislación y aun en nuestra jurisprudencia,
Mas siendo la testamentaría una actividad de naturaleza privada, regida plenamente por el Código Civil, deben confor-marse las frases contenidas en los documentos con ella rela-cionados, con los conceptos que distinguen ese orden y no con las ideas propias de otras áreas del ordenamiento jurídico. Debe considerarse, por tanto, que cuando el notario autori-zante usó el término “derechos civiles” en el testamento que nos ocupa lo usaba en la acepción que se le confiere en el dere-cho civil y no en el constitucional.
Aceptando la corrección del término “derechos civiles” para significar la suma de éstos reconocidos por las leyes civiles que comprenden la capacidad de contratar, testar, contraer matrimonio, etc., debemos ver si el notario dejó sen-tado que el testador gozaba de dichos derechos a su juicio y al de los testigos del otorgamiento. El notario expresa primera-mente que el testador le asegura hallarse en el pleno goce y [738]*738ejercicio de sus derechos civiles. Acto seguido dice “y teniendo a mi juicio y al de los testigos instrumentales . . . quienes me aseguran conocer al compareciente, oírle, verle y entenderle.” (Énfasis nuestro.) El vocablo clave es el gerundio “teniendo”. Cabe preguntarse ¿a qué se refiere “teniendo”? Una de las acepciones del verbo tener es “poseer y gozar.” Real Academia Española, Diccionario de la Lengua Española, 9na. ed., pág. 1254, Madrid, 1970. Comoquiera que “teniendo” es la forma adverbial del verbo tener, que también significa “poseyendo y gozando”, no puede referirse a la idea que sigue en el texto del párrafo en que se pretende acreditar la capacidad del tes-tador, o sea, a que el testador “ordena y formaliza su última voluntad”, lo que no haría ningún sentido. Forzosamente pues, tiene que referirse a la idea que le precede, esto es, al “pleno goce y ejercicio de sus derechos civiles.” Siendo la in-terpretación más lógica la de que el testador a juicio del no-tario y al de los testigos instrumentales “tiene” o lo que es lo mismo “goza y posee” “el pleno goce y ejercicio de sus dere-chos civiles”, ello equivale a expresar que el testador está en su sano juicio y por ende con capacidad para testar. Natural-mente que si el notario hubiese sido más cuidadoso al cotejar el texto habría notado la falta del sufijo “lo” que es el pro-nombre que se junta al verbo y forma una sola palabra para denotar que se refiere al testador, no hubiese dado lugar a la impugnación del testamento por la razón señalada. Concluyo por tanto que el notario quiso decir “teniéndolo” y no “te-niendo”, cumpliendo así con el requisito de que a su juicio el testador tenía capacidad para testar según lo requiere el Art. 645 del Código Civil.
II
Tampoco coincidimos con el recurrente cuando sostiene que la expresión en manuscrito de la hora del otorgamiento que colocó el notario al final de la escritura es insuficiente ya que aunque estuvo seguida de su firma, no se repitió en ella la tradicional dación de fe escrituraria.
[739]*739Cierto es, como bien señala la opinión del compañero Juez Asociado Señor Díaz Cruz, que cuando un notario firma un documento como testigo no imparte con su firma la fe notarial. Mas no es ese el caso de autos en que el notario autori-zante no podía actuar en otra forma que no fuera la de nota-rio al estampar su firma luego de la adición que hizo al efecto, la cual fue seguida por la firma del testador, de los testigos y otra vez la del notario.
Una firma puede significar que el firmante es autor del contenido o material de un documento o de la literalización que éste contiene, cuya labor de literalización puede tener un simple alcance instrumental, pero también “puede ir reves-tida de una especial trascendencia jurídica, si quien literaliza lo hace amparado en la fe pública, o sea, gozando de unas prerrogativas autenticadoras que proporcionen al documento la categoría de documento público, con todas las consecuencias que de ello se derivan.” Nueva Enciclopedia Jurídica, Tomo IX, pág. 837, Barcelona, 1958. Ante tan clara exposición, no debemos albergar dudas sobre el hecho de que la firma del notario inmediatamente después de la adición crítica, no tuvo otro efecto que certificar con la fe que es función de su minis-terio la aseveración que acababa de consignar. Con ello queda cumplida la dación de fe que exige el acto notarial.
III
En cuanto a la ausencia de la expresa manifestación en la escritura de que la misma se leyera en alta voz, basta con recordar, como bien señala la opinión del compañero Juez Asociado Señor Negrón García, cuanto dijimos en Paz v. Fernández, 76 D.P.R. 742, 750-751 (1954), a los efectos de que dicha omisión queda subsanada al certificar el notario haber cumplido con todas las formalidades requeridas por la Sección quinta, Capítulo primero, Título tercero, del Libro tercero del Código Civil. Igual posición sustentan el Tribunal Supremo de España desde el 6 de abril de 1896, y la científica doctrina. [740]*740J. Castán Tobeñas, Derecho Civil Español, Común y Foral, Tomo 6, Vol. II, págs. 96-97, Madrid, 1973. J. Ma. Manresa, Comentarios al Código Civil Español, Tomo V, págs. 674-675, Madrid, 1972.
IV
Y en cuanto al problema de la vecindad de los testigos, nuestra reciente decisión en Rivera Pitre v. Galarza Martínez, 108 D.P.R. 565 (1979), dejó resuelto que la vecindad re-querida no se refiere a vecinos del mismo municipio del otor-gamiento.
No obstante mi conclusión en el sentido de que el tes-tamento objeto de este recurso debe sostenerse, considero mi deber ineludible hacer unos comentarios sobre la gran respon-sabilidad que asumen los notarios en el otorgamiento de tes-tamentos ante la ley, ante el testador y ante las partes afec-tadas por la disposición testamentaria.
El insigne notario y comentarista español, don Juan Va-llet de Goytisolo caracteriza como función concreta y espe-cífica del notario de nuestro medio jurídico el prevenir, pre-caver, cavere. Esa cardinal tarea notarial, según él, se des-dobla en dos fundamentales aspectos: como profesional del Derecho mediante la misión de asesorar a quienes reclaman su ministerio y aconsejarles los medios jurídicos más adecua-dos para el logro de los fines lícitos que aquéllos se proponen alcanzar; y como funcionario público a través del ejercicio de la fe pública (1) en la esfera de los hechos, para fijar la exac-titud de los que el notario ve, oye, o percibe con sus sentidos, y (2) en la esfera del derecho, para investir de autenticidad y fuerza probatoria las declaraciones de voluntad de las par-tes en el instrumento público redactado conforme a las leyes, en cuantas relaciones de derecho privado traten de establecer sin contienda judicial. J. Vallet de Goytisolo, La Misión del Notario, en XVI Revista de Derecho Notarial, pág. 393 et seq. (1957).
En el notario de hoy, dice el citado comentarista, coinciden pues dos funciones otrora dispersas. De la tradición griega, la consecución de la autenticidad, y de la romana, la correc-ción y exactitud sustancial del negocio.
Mal sirve el notario a la sociedad y pobre imagen proyecta de sí cuando negando su función previsora, y las insignes tra-diciones que su profesión ostenta, con su descuido nubla los actos jurídicos, haciendo necesaria la intervención judicial. Tal función cobra mayor trascendencia en la testamentaría, y por ello el Código Civil impone responsabilidad al notario en los casos en que se declara la nulidad de un testamento abierto por no haberse observado las solemnidades estableci-das. Art. 655 del Código Civil, 31 L.P.R.A. sec. 2202. En esos casos el notario autorizante es responsable de los daños y per-[742]*742juicios que sobrevengan, si la falta procediere de su malicia o negligencia o ignorancia inexcusable. Id.
La función que descarga el notario en el otorgamiento de testamentos abiertos es en extremo delicada, especialmente en circunstancias en que el testador está en frágil estado de salud. Debe asegurarse, por tanto, y así debe expresarlo con entera certeza, de que el testador, a su juicio y al de los testigos ins-trumentales tiene la capacidad legal necesaria para testar. En esa pulcra misión, que muchas veces se realiza en el se-creto de una alcoba, el notario contrae una obligación legal tanto con los presentes como con los ausentes quienes deposi-tan su fe y confianza en que el notario, en el desempeño cabal de su función, ha de ser puntilloso en la observancia estricta de las formalidades establecidas por la ley en el otorgamiento de testamentos.
Opinión del
Juez Asociado Señor Díaz Cruz
a la que se unen los Jueces Asociados Señores Rigau e Irizarry Yunque.
El testador Miguel Angel Rodríguez Moreno otorgó testa-mento abierto el 4 de septiembre de 1974 en su lecho de en-fermo en el Hospital Metropolitano, padeciendo de cáncer pul-monar, donde sobrevino su muerte siete días después, o sea, el 11 de septiembre de 1974. El testamento aparece otorgado en la escritura Núm. 27 de la primera fecha, en San Juan, ante el notario Wilson F. Colberg.
Los tres hijos del primer matrimonio, limitados en la disposición testamentaria a su participación en la legítima estricta, instaron demanda de nulidad de testamento contra dos medio hermanos y la viuda del testador favorecidos en la institución con el restante balance de la herencia. Los deman-dantes impugnaron la validez del testamento por defectos de forma que conllevan la nulidad del mismo, consistentes en violación del Art. 645 del Código Civil, que dicta el modo de [743]*743otorgar testamentos, en tres de sus requisitos normativos, a saber: (a) no haber el notario hecho constar que a su juicio se hallare el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento; (b) no contener el testamento expresión de la hora en que se otorgó; y (c) no haberse leído en alta voz por el notario. Alegaron como causas adicionales de nulidad (d) la contravención del Art. 630 (2) por no tener los testigos condición de vecinos del lugar de otorgamiento; y formularon la alegación genérica de (e) no cumplir el testamento con las formalidades de ley requeridas.
Los demandantes solicitaron sentencia sumaria a su favor y a pesar de la patente e insalvable presencia de los defectos (a) y (b) la sala de instancia abrió el pleito a la presenta-ción de declaraciones juradas y demás documentos, asumiendo que podía refutarse lo irrebatible, y aparentemente en la creencia de que los señalados vicios o deficiencias son subsa-nables con prueba extrínseca. Finalmente, no sólo desestimó la solicitud de sentencia sumaria de los demandantes, sino que cerró el juzgado y les negó todo derecho a vista, dictando sen-tencia sumaria por la que desestimó la demanda. Al recurso de revisión de los demandantes, el 11 de septiembre de 1978 expedimos el auto.
I
El testamento, a diferencia de los contratos, es un acto cuya validez y fidelidad a lo ordenado no podrán ser ni sos-tenidas ni cuestionadas por el otorgante único que lo es el testador, toda vez que su muerte y con ella la extinción irreversible de su testimonio como fuente de clarificación de lo actuado, es lo que imparte vigencia al testamento. Fue ante la universal premisa del imperturbable silencio de la muerte
El testamento que es en sí evidencia de lo ordenado por el testador respecto a sus bienes ha de ser suficiente en los ele-mentos constitutivos de esa prueba y en los extremos funda-mentales de la misma, sin que pueda su ausencia suplirse con evidencia aliunde, la que sirve la función limitada de aclarar ambigüedades en la disposición mortis causa. El Art. 624 no limita los elementos de interpretación al texto del testamento. La admisión de medios extrínsecos en supuestos de inadecua-ción o insuficiencia expresivas está confirmada por los Arts. 702 y 801 (4) del Código Civil.
En los testamentos la fidelidad a la forma dispuesta por ley es elemento vital ineludible. Castán Tobeñas
Esta doctrina, aceptada por los tratadistas, sin disenso entre ellos, pues reconocen que “la validez del testamento, como la de todos los actos jurídicos, depende de la observan-cia de la ley que los regula” y que aun cuando el Art. 636 habla de formalidades, “no debe entenderse circunscrito su precepto a las meras ritualidades de forma, sino que se ha empleado dicha palabra en el concepto de las solemnidades todas del testamento, pues como tiene declarado el Tribunal Supremo, el Código no distingue entre unas y otras, sino que, indistintamente, usa ambas denominaciones como sinónimas, por referirse las dos a la forma o modo de hacer el otorga-miento.”
[746]*746Si desechamos la forma en busca de nuestra idea de una distribución justa del caudal, remitiremos la testamentifac-ción activa a las arenas movedizas donde sucumbirán la cer-teza y la confianza en la corrección documental, caeremos en una casuística interminable, afectada de inseguridad y arbi-trariedad. La interpretación del testamento tiene la forma como centro de gravedad, y el tribunal no debe desviarse de lo que está claramente exigido por ley. Pierde majestad el Derecho que a cada paso requiere una complicada retórica para exponerlo y más aún si la dialéctica o jerga lo aparta de la ley.
Este testamento, por la profusión de sus defectos, es in-conciliable con la sensibilidad jurídica general. Examinemos su precaria anatomía.
(a) Falta de' expresión afirmativa sobre la capacidad del testador.
En terso precepto, ordena el Art. 645 del Código Civil, 31 L.P.R.A. see. 2182:
“El notario hará siempre constar que, a su juicio, se halla el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testa-mento.”
Añade el Art. 634 que tanto el notario como los testigos procurarán asegurarse de que, “a su juicio, tiene el testador la capacidad legal necesaria para testar”; y especifica el Art. 615 que para apreciar la capacidad del testador se atenderá únicamente al estado en que se halle al tiempo de otorgar el testamento. Son estos requisitos de estricto cumplimiento, cuya inobservancia conlleva la sanción especial de nulidad del Art. 636, 31 L.P.R.A. see. 2152:
“Será nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las formalidades respectivamente establecidas en este Capítulo.” (217)
[747]*747y la de mayor universalidad consignada en el Art. 4 del Tí-tulo Preliminar, 31 L.P.R.A. see. 4:
“Son nulos los actos ejecutados contra lo dispuesto en la ley salvo los casos en que la misma ley ordene su validez.”
En el testamento bajo revisión el notario omitió toda men-ción de la capacidad del testador, limitándose a una alusión extemporánea a sus “derechos civiles” con el siguiente len-guaje:
—Doy fe de conocer personalmente al compareciente y tam-bién la doy de sus circunstancias personales con relación a su dicho. Me asegura hallarse en el pleno goce y ejercicio de sus derechos civiles y teniendo a mi juicio y al de los testigos ins-trumentales que se mencionarán más adelante y quienes me ase-guran conocer al compareciente, oírle, verle y entenderle, ordena y formaliza su última voluntad bajo los hechos y declaraciones siguientes . . .
En Paz v. Fernández, 76 D.P.R. 742 (1954), que es tabula in naufragio de la sentencia sumaria recurrida, expresamos que el notario no está obligado a emplear las mismas palabras del Art. 645, pudiendo usar otras distintas que indiquen la misma idea, al sostener la validez y suficiencia de una cláu-sula en que el notario aseguraba el libre uso por el testador de sus facultades intelectuales
La alusión en el testamento al “pleno goce y ejercicio [o disfrute] de sus derechos civiles” es residuo documental de la época en que existía el castigo de la interdicción civil como parte de la pena en determinados delitos. Aparte de no ser más que un anacronismo retórico la frase nunca ha sido equi-valente o sustituto de la expresión por el notario, exigida por el Art. 645, de hallarse el testador con la capacidad legal nece-saria para testar. El concepto de “pleno goce y ejercicio” de los derechos civiles no comprende necesariamente la facultad o capacidad para testar. La sala de instancia en irrestricta ortopedia, erró al considerar suficiente lo que a todas luces es crasa omisión de toda constancia en cuanto a la capacidad del testador, extendiendo su lectura del documento hasta el punto de resolver que “cuando el notario dijo ‘teniendo’ quiso decir ‘teniéndolo’, lo cual se debió a un error clerical.” (Opinión pág. 10.)
Por la distinción conceptual entre “derechos civiles” y “capacidad para testar” ni aun la insostenible modificación del texto mediante adición de la partícula “lo” reivindica lo que resulta ser un testamento herido de nulidad que por la gravedad de su vicio sólo puede clasificarse como testamento inexistente.
Un elector puede hallarse en “pleno goce y ejercicio” de su derecho al sufragio, mas no será un elector capacitado si se presenta a votar en un precinto donde no está inscrito. Cualquier persona puede hallarse en “pleno goce y ejercicio” [749]*749de su derecho a testar, mas no podrá hacerlo si al tiempo de otorgar testamento sufre transitoria o momentánea pérdida de su capacidad intelectiva y anímica. De ahí la exigencia del Art. 615, supra, de que al apreciar la capacidad del testador se atenderá únicamente al estado en que se halle al momento de otorgar el testamento. Si el elector “en ejercicio” de su derecho al sufragio vota donde no está inscrito, sufrirá la anulación de su voto. Igual consecuencia espera al testamento otorgado por quien ejercita su derecho a testar en momento en que carece de claridad mental, esencia de la capacidad.
El “pleno goce y ejercicio” de los derechos civiles es facul-tad inalienable y permanente de la persona que le acompaña desde la cuna hasta la tumba, que no se afecta ni con la mino-ridad ni la locura, pues el padre o el tutor completarán la personalidad para reclamarlos. Por el contrario, la capacidad para testar es cualidad exigida en el momento de otorga-miento, que se pierde por enfermedad mental temporera o permanente, e indelegable por ser acto personalísimo (Art. 619). La cláusula discutida, ni con ayuda retórica trasmite una semblanza de afirmación de capacidad para testar.
La interpretación del testamento no se extiende a incluir lo no dicho, y a dar por cumplido lo omitido. La formalidad esencial que imparte validez al testamento abierto no escapa a la norma del Art. 624, 31 L.P.R.A. sec. 2129, que ordena en-tender toda disposición testamentaria en el sentido literal de sus palabras. La ley es la fuente de derecho, primera en orden jerárquico, y la jurisprudencia en su misión de complementar el ordenamiento jurídico ha de moderar la interpretación con sentido de lealtad a la norma legislada. En su deber inexcusable de atenerse al sistema de fuentes del ordenamiento jurí-dico integrado por la ley, la costumbre y los principios gene-rales del derecho, los jueces y tribunales han de mantener la eficacia de la legislación y el principio de que “los actos con-trarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son [750]*750nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención.”
El testamento de Miguel Angel Rodríguez Moreno es con-trario a las normas imperativas relativas a la capacidad del testador.
El testamento es un acto formal o solemne y la voluntad expresada de otra manera no tiene valor ante la ley, “puesto que la forma es esencial en este caso al acto jurídico al ha-berla impuesto el legislador.” Valverde, Tratado de Derecho Civil Español, Tomo 5, pág. 144, 4ta. ed., 1939. Esta primacía de la solemnidad en la forma imperativa del testamento apa-rece sintetizada en ponencia del magistrado don José Castán, del Tribunal Supremo de España, así: “Considerando que es uno de los dogmas fundamentales de la sucesión mortis causa que la forma es esencial al acto testamentario, el cual, para que tenga existencia jurídica y produzca sus efectos propios, ha de ajustarse rigurosamente a las solemnidades estableci-das por la ley como garantías de la libre manifestación de la voluntad del testador y de su segura conservación y prueba, y si bien la propia ley, para proveer a necesidades extraordi-narias, establece formas especiales y simplificadas, mediante las que se facilita la expresión de la última voluntad a ciertas personas y en determinadas circunstancias, el uso de tales formas está subordinado a la concurrencia de los supuestos y requisitos previstos para cada una de ellas, sin que sea lícito sustituir unos por otros a virtud de la aplicación de preten-didos criterios de analogía.” Sentencia de 10 de julio de 1944.
Para fijar el sentido de la jurisprudencia acerca del crite-rio de nulidad de los testamentos en la interpretación y apli-cación del importante Art. 636 relacionado con los 634 y 635, “son de singular valía ciertos pasajes de la Memoria elevada [751]*751por la Presidencia de la Sala de lo civil del Tribunal Supremo en 1901, al Gobierno, en la que se lee:
‘No se puede desconocer, pues la experiencia de multitud de casos sometidos a los Tribunales lo revela, que en muchos de ellos se luchó por los particulares con el convencimiento de que se de-fiende la voluntad conocida del testador, pretendiendo subordinar a esta voluntad conocida, reglas de formalidad establecidas, pre-cisamente, para garantirla, no siendo raro que alguna vez haya influido en los mismos Tribunales tal consideración para decidir la cuestión de validez que se les ha sometido a su jurisdicción; pero una vez más he de repetir lo que en Memorias anteriores he indicado, y es que y ara el legislador son las formas de los testa-mentos tan esenciales, que de nada sirve poder acreditar cumpli-dísimamente por cuantos medios reconoce nuestro Derecho y por todos juntos reunidos, no ya la intención, sino la voluntad ex-presa de una persona respecto del destino de sus bienes para des-pués de su muerte, si no se consigna de alguna de las maneras establecidas en la ley, si al emplear éstas no se observan todos y cada uno de los requisitos establecidos, pues mientras tanto, para el legislador, la manifestación de la voluntad no es sino la mani-festación de una intención que necesita inscribirse y registrarse, digámoslo así, para adquirir verdadero carácter de voluntad legal. Este es el criterio que preside al precepto del art. 687 del Código, según el que será nulo el testamento en cuyo otorga-miento no se hayan observado las formalidades respectivas esta-blecidas, y este es el mismo criterio con que el Tribunal Supremo ha procurado resolver reiteradamente todas las cuestiones de esta índole que le han sido propuestas. Bastaría para ello que tal fuese el criterio legal, pero es que también es el más racional, porque si desaparecida la persona del testador fuese lícito abrir juicio para debatir lo que quiso hacer de sus bienes y derechos, si se relajasen las condiciones de garantía de que se hallan revestidos los diversos testamentos, quedaría abierta honda brecha en los preceptos que regulan la sucesión testada e intestada, por donde la codicia y la mala fe intentarían frecuentemente el asalto de los bienes relictos, una vez desamparada con la muerte su de-fensa por aquel cuya voluntad expresa o presunta se invo-cara (Énfasis en el original.) Sánchez Román, Estudios de Derecho Civil, Tomo 6°, Yol. 1°, págs. 440-441, 2da. ed., 1910.
[752]*752La prevención de carácter absoluto para todo caso, hecha por el párrafo 4° del Art. 645, 31 L.P.R.A. sec. 2182, de que el notario hará siempre constar que, a su juicio, se halla el testa-dor con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento, recoge un elemento de formalidad fundamental, básico, que responde tanto hoy como en el pasado al propósito del legisla-dor de dotar al acto testamentario de su carácter peculiar de negocio jurídico solemne, que tiene su origen en “la necesidad de obtener una mayor seriedad y ponderación en el querer testamentario; la precisión de que el mismo permanezca exento de toda extraña presión o influencia; la conveniencia de conseguir una mayor claridad y precisión en la manifesta-ción de la voluntad, y, por último, la utilidad que representa una facilitación de la prueba. Todas estas circunstancias, a cual de ellas de mayor trascendencia, determinaron siempre en la Historia la exigencia de indeclinables requisitos forma-les para la validez del acto testamentario. Por eso, la evolu-ción que los tiempos modernos ha determinado en la espiritua-lización de los negocios jurídicos no ha llegado al testamento y sigue firme la enseñanza general en la doctrina y el criterio universal en las legislaciones, de que el testamento es negocio solemne y sólo puede llevarse a efecto en la forma determi-nada de antemano por la ley.” Puig Peña, Compendio de Derecho Civil Español, Vol. 6, pág. 159, 3ra. ed., 1976.
La sentencia sumaria revisada aduce como fundamento para negar relevancia al incumplimiento por el notario de la norma imperativa del citado Art. 645, 4° la ausencia de alega-ción por parte de los demandantes respecto a falta de capaci-dad del testador. El capital defecto hace el testamento más que nulo, inexistente y a la insuficiencia de su forma pueden limitar su ataque los actores. La falta del citado requisito des-virtúa la eficacia del testamento “aunque no exista, ni se haya por nadie suscitado duda de que contiene exactamente la pos-trimera voluntad del testador.” Sentencia de 1 de diciembre [753]*753de 1927, Supremo de España, Jr. Civil Núm. 7, Tomo 97, pág. 41 y ss.
La afirmación hecha por el notario de la capacidad del testador alcanza el rango de fuerte presunción juris tantum que sólo podrá ser destruida en juicio por pruebas cumplidas y convincentes de que en el acto del testamento no se hallaba el testador en su cabal juicio. Destaca la presunción favorable a la capacidad del testador y el rigor de la norma impuesta por el dicho Art. 645, 4o del Código Civil, la sentencia del Supremo español de 23 de marzo de 1944
Castán Tobeñas
(b) Falta de expresión de la hora de otorgamiento.
El citado Art. 645 del Código Civil exige expresión de la hora en el testamento, omisión que en Pacheco v. Sucn. Pacheco, 66 D.P.R. 796, 801 (1947), consideramos insubsanable y que “produce inevitablemente la nulidad del testamento,” y que confirmamos en Quiñones v. Escalera Irizarry, 99 D.P.R. 962, 967 (1971), al expresar que un testamento abierto sin dicho requisito es ineficaz.
Transcribimos la parte pertinente al cierre del testamento que muestra en alto relieve el vicio de nulidad:
“. . . de todo lo cual así como de haberse cumplido todas las formalidades que expresa la Sección Quinta, Capítulo Primero, Título Tercero, Libro Tercero del Código Civil, y de haberse otorgado este testamento en un solo acto, yo, el Notario, DOY FE ... .
Este testamento se comenzó a leer a las cinco y treinta de la tarde y se terminó de leer y firmar a las seis menos veinte, [firmado] WILSON F. COLBERG.”
El notario que ha necesidad de recurrir a la adición o apos-tilla debe dar fe y certificar el contenido de la adición, en cumplimiento no sólo del Art. 649 sino también de la Sec. 17 de la Ley Notarial, 4 L.P.R.A. see. 1017.
[755]*755El notario ha debido repetir o reiterar la fe, o en acto equivalente expresar que “certifica” la autenticidad de lo añadido. La autenticación es el eje del Derecho Notarial, sin la cual no se concreta su trascendental función pública de investir todos los actos en que interviene de una presunción de veracidad que los hace aptos para imponerse por sí mismos en las relaciones jurídicas y para ser impuestos, por su propia virtualidad, por el poder coactivo del Estado. De la fe ex-presada en una forma u otra emana el valor probatorio,
El criterio opuesto se abraza al error de la sala de instan-cia negando la existencia de defectos fundamentales en el testamento relacionados con la capacidad del testador y la ex-presión de la hora porque los recurrentes no han cuestionado tal capacidad o la existencia de otros testamentos. Se incide apelando a hechos y datos extrínsecos para apuntalar la bá-sica insuficiencia del testamento, método incompatible con la doctrina, que lo evalúa por la corrección de su forma.
“La nulidad procede de vicios de forma del testamento, pues el fondo o contenido del mismo no afecta a la nulidad total del documento, a diferencia de lo que sucedía en el derecho romano, que nula la institución de heredero o no existiendo ésta, se anu-laba. Hoy no; la existencia o nulidad de alguna institución con-tenida en el testamento, anulará la disposición a que se refiere la nulidad, pero quedan subsistentes las demás disposiciones del testamento, y éste subsiste válido produciendo sus efectos.
[756]*756La nulidad, pues, se refiere a la forma de los testamentos, a los requisitos esenciales que constituyen formalidades o solem-nidades de los mismos y que afecten a la esencia y validez del otorgamiento. En esto se diferencia fundamentalmente la revo-cación de la nulidad, pues aquélla presupone la validez del testa-mento y pierde su eficacia éste por la voluntad expresa o pre-sunta del testador, mientras que la nulidad supone siempre la invalidez y nunca ha podido producir efectos.” Valyerde, Tomo 5, supra, pág. 141.
Resulta irrelevante toda exégesis sobre si la hora o mo-mento de otorgamiento ha de expresarse al principio o al final. El defecto no es de ubicación, sino de exclusión. La hora ex-presada en apostilla de puño y letra del notario debajo de la dación general de fe quedó fuera de la garantía de fe pública de que se propuso investir el restante texto.
La afirmación de que el notario dio fe de la hora de otor-gamiento es inexacta. Como hemos expresado la nota informal conteniendo la hora quedó fuera de la dación general de fe con que cierra el testamento. La fe hay que expresarla con la frase clásica de “doy fe”, “repito o reitero la fe”, o con una análoga como “certifico”. Por segunda vez el notario no si-guió la letra del Código ni lenguaje equivalente. Huelga aña-dir que su firma no suple la fatal deficiencia porque el notario cuando firma como testigo, por ejemplo, no da fe.
Este es otro defecto fatal que hiere de nulidad el testa-mento sin necesidad de más prueba. Pero hay otro aspecto en esta cuestión que debió excluir la decisión sumaria adoptada por la sala de instancia. La apostilla o adición donde el nota-rio hizo constar la hora fue hecha con tinta o lápiz que a dife-rencia del restante texto y firmas, no aparece revelada en la fotocopia (Autos, pág. 53) indicativo de que testador, testigos y notario firmaron con una pluma y este último usó una dis-tinta para escribir de su puño y letra la adición crítica. Este dato plantea un problema de falta de unidad de acto, digno de depuración en vista. El Art. 649, 31 L.P.R.A. see. 2186, además de imponer el requisito de dación de fe en cuanto a [757]*757haberse observado todas las formalidades, ordena que éstas se practiquen en un solo acto.
(c) No aparece que el testamento se leyera en alta voz.
Instruye el Art. 645 que redactado el testamento “se leerá en alta voz, para que el testador manifieste si está conforme con su voluntad.”
El testamento del Sr. Rodríguez Moreno fue otorgado en un cuarto de hospital donde languidecía en la etapa terminal del cáncer que extinguió su vida siete días después. Su firma intenta una elipse que puede ser indicio de simple incomodi-dad en su lecho, o de confusión en su intelecto derivada de su avanzada decadencia orgánica. El Notario autorizante hizo constar que tanto el testador como los testigos leyeron por sí mismos el testamento, mas omitió toda mención de haberlo él leído en voz alta a dichos firmantes. No es que este defecto, como los demás discutidos, produzca sin más la nulidad del documento, puesto que la falta de hacer constar la lectura queda en la faz subsanada por la aseveración de que se cum-plieron “todas las formalidades que expresa la Sección Quinta, Capítulo Primero, Título Tercero, Libro Tercero del Código Civil” según lo autoriza el Art. 649.
[758]*758En declaración jurada de 6 de abril de 1978 el notario autorizante Sr. Colberg informa que el proyecto de testa-mento le fue entregado por el abogado Sr. Enrique Leo Hen-ríquez, a quien el testador designaba albacea
La observancia del requisito de lectura del testamento por el notario pudo haber sido fácilmente comprobada, pues en dicha declaración jurada el Lie. Colberg dice que su colega Henríquez había llevado una grabadora al hospital en la que supuestamente grabó todo lo actuado, pero al final indica que iniciado el pleito y al inquirir sobre la grabación el Lie. Hen-ríquez le informó que ninguna existía porque “aparentemente la cinta de la grabadora estaba dañada....”
Comentando la exigencia de lectura del texto por el nota-rio en alta voz, para que puedan enterarse de su contenido el otorgante y los testigos, dictamina Manresa:
(d) Infracción del Art. 630(2) del Código Civil por no tener uno de los testigos calidad de vecino de San Juan, lugar de otorgamiento.
Ya sometido este recurso para decisión se resolvió por este Tribunal que la arriba dicha no es causa de inhabilidad abso-luta del testigo. Rivera Pitre v. Galarza Martínez, 108 D.P.R. 565 (1979).
Revocaría la sentencia revisada y en su lugar dictaría otra sumaria anulando el testamento y devolviendo el pleito a instancia para continuación de procedimientos relacionados con la demanda contra el notario tercero demandado para de-terminación de su responsabilidad, si alguna, bajo el Art. 655 del Código Civil.
Voto particular del
Juez Asociado Señor Irizarry Yunqué.
He dado mi conformidad a la ponencia del Juez Asociado Señor Díaz Cruz. Debo, no obstante, hacer esta expresión en relación con la omisión en el testamento de que a juicio del notario y de los testigos el testador tenía, al momento del otor-gamiento, la capacidad legal necesaria para testar. Con res-pecto a los demás planteamientos, sólo cabe señalar que, inde-pendientemente de si son o no suficientes para invalidar el [760]*760testamento, acusan un descuido imperdonable en el ejercicio de la función notarial, particularmente en esta área sensitiva de la testamentifaceión activa.
Como tantas veces se ha señalado, en todo testamento otor-gado ante notario “procurarán el notario y los testigos ase-gurarse de que, a su juicio, tiene el testador la capacidad legal necesaria para testar.” Art. 634, Código Civil, 31 L.P.R.A. sec. 2150. Cuando del testamento abierto se trata — que es el caso ante nos — “[el] notario hará siempre constar que, a su juicio, se halla el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.” Art. 645, Código Civil, 31 L.P.R.A. sec. 2182.
Aquí el notario hizo constar que el testador le aseguró a él, el notario, “hallarse en pleno goce y ejercicio de sus derechos civiles” pero no hizo constar que a su juicio, es decir, a juicio del notario, tenía en aquel momento el testador la capacidad legal necesaria para testar.
Convengo en que los “derechos civiles” a que se refiere esta escritura, frase que se ha venido usando en la práctica notarial desde tiempo inmemorial, no significan derechos políticos o los derechos individuales de que goza todo ciudadano en nuestro sistema democrático. Estoy de acuerdo en que la frase “dere-chos civiles” en el testamento se refiere al concepto civilista, es decir, a la facultad de poder disponer libremente de los bienes incluyendo la facultad de testar. Parte esencial de esa capacidad es estar cuerdo, no estar impedido mentalmente. Y en cuanto a esto, no es el criterio del testador el determinante de su capacidad, sino el del notario y de los testigos. ¿Acaso algún loco admite que está loco? El notario tiene la obligación de consignar por los dichos del testador, aquellos detalles sobre sus circunstancias personales que el testador conoce mejor que nadie pero, independientemente del criterio del tes-tador, debe consignar su propio criterio, su juicio ponderado de que el testador está capacitado legalmente para testar.
• Se pretende que el notario, donde dice que el testador “me asegura hallarse en pleno goce y ejercicio de sus derechos civi-[761]*761les,” entendía que con ello estaba consignando su juicio personal de que el testador tenía la capacidad legal necesaria para testar. Esto es, a mi juicio, una racionalización a pos-teriori que no puede justificar el descuido del notario. No es este testamento un modelo de expresión literaria y científica donde el notario quiso hacer gala de su erudición. Es un ins-trumento tan descuidado en su redacción que mal puede ese descuido fatal curarse, por mucha gimnasia mental que se haga. No puede pasarse por alto que aquí el notario autori-zante no fue quien redactó el testamento.
Para mí es evidente que por una inadvertencia, al escri-bir el testamento en maquinilla, se omitió la frase “la capaci-dad legal necesaria para testar” que requiere el Art. 645 y que leemos en todos los testamentos abiertos. La redacción debió ser:
“Me asegura hallarse en pleno goce y ejercicio de sus dere-chos civiles y teniendo a mi juicio y al de los testigos instrumen-tales que se mencionarán más adelante y quienes me aseguran conocer al compareciente, oirle, verle, y entenderle, la capacidad legal necesaria para testar, ordena y formaliza, su última volun-tad bajo los hechos y declaraciones siguientes: ”.
La secretaria que pasó el testamento en maquinilla saltó y omitió la frase subrayada. Aceptar que tal omisión fue voluntaria y que donde dice teniendo quiso decirse teniéndolo, para así salvar la omisión, sería forzar demasiado mi candi-dez.
Juez Asociado Señor Negrón García
a la cual se unen los Jueces Asociados Señores Torres Ri-gual y Martín.
Es correcta y justa la sentencia sumaria
A manera de paréntesis, como exordio, cabe destacar que el acto jurídico notarial de mayor trascendencia, por sus graves consecuencias, es el testamento. Como dijimos reciente-mente, “debido a que en el momento en que una disposición tes-tamentaria ha de surtir sus efectos, el protagonista del docu-mento no está presente para aclarar cualquier extremo, se exige que el acto esté rodeado con las mayores garantías po-sibles en cuanto a aspectos tales como el documento, funciona-rio autorizante, capacidad del testador, características de los testigos, firmas y otros.” Rivera Pitre v. Galarza Martínez, 108 D.P.R. 565 (1979). Y más aún, “[l]a competencia, prepa-ración y prestigio del Notario es lo que está en juego en el momento solemne del testamento ....”, pues no puede olvidar que “[e]s la forma lo que da origen, existencia y vida al tes-tamento: forma dat erse rei ... la forma perfecta es el escudo, podemos decir, de la voluntad; la forma imperfecta la hace ineficaz.” Yorio A., Valor Internacional del Documento Notarial, Segundo Congreso Internacional del Notariado Latino, Tomo IV, 305, 307 (1950). Ello obliga a los tribunales adjudicar con absoluta juridicidad casos como el que nos ocupa, en que se plantean serios y novedosos señalamientos de [763]*763errores, atribuíbles a la manera laxa y al lenguaje controversial
En el primero, los recurrentes argumentan la nulidad ab-soluta del instrumento por alegadamente no expresar la “hora” de otorgamiento conforme lo exige el Art. 645 del Código Civil.
[764]*764El examen del testamento ante nos, nos mueve a concluir que el error no fue cometido. Hay expresión suficiente y vá-lida de la “hora” en su última hoja. En lo pertinente lee así:
“Tal es el testamento que el compareciente otorga, ante mí y en presencia de los testigos instrumentales, Miguel Angel Serrano, Luis G. Maldonado Cortés y José Irizarry Lugo, todos mayores de edad, soltero los dos primeros y casado el tercero y de esta vecindad. [Sic] . a quienes doy fe también de conocer personalmente y previa lec-tura que hizo el otorgante y testigos de este testamento en uso del derecho que les concede la Ley del cual fueron advertidos, se ratificó el primero en su contenido y luego de estampar sus ini-ciales en todas las hojas, la firma en la última en unión de los citados testigos, de todo lo cual así como de haberse cumplido to-das las formalidades que expresa la Sección Quinta, Capítulo Primero, Título Tercero, Libro Tercero del Código Civil, y de haberse otorgado este testamento en un solo acto, yo, el Notario, DOY FE.
Este testamento se comenzó a leer a las cinco y treinta de la tarde y se terminó de leer y firmar a las seis menos veinte, [fir-mado] WILSON F. COLBERG.” (Bastardillas nuestras.)
(Seguidamente aparecen las firmas del testador, y de los testigos Miguel Angel Serrano, Luis G. Maldonado Cortés y José Irizarry Lugo, y del abogado notario, en este orden).
La parte que hemos subrayado es la que consigna la hora del otorgamiento y está en manuscrito del notario. Los de-mandantes recurrentes no han cuestionado la capacidad del testador o la existencia de otros testamentos. Sin embargo, entienden que la expresión de la hora después de la “fe general” viola la Sec. 17 de la Ley Notarial
“Al exigir el art. 695 [concordante al 645] que se consigne incluso la hora, se refiere a la hora ‘de su otorgamiento’, con lo cual se quiere prever la contingencia de que aparezcan dos testa-mentos otorgados el mismo día. Pero como el otorgamiento es un acto que ha de durar algún tiempo, se ha discutido a veces si el Notario cumple con hacer constar en cabeza del testamento, a continuación de la fecha, y como parte de ella, el momento en que se empiezan a cumplir las formalidades prescritas, o si debe consignarse después la hora en que se firma, lo cual parece lo más conveniente, ya que éste es en realidad el momento en que la voluntad del testador queda convertida en testamento.” (Bastar-dillas nuestras.) Ossorio Morales, Manual de Sucesión Testada, 85 (1957).
Igual criterio comparte Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil, Tomo V, Vol. II, 77 (1977).
Antonio Cicu en su reputada obra El Testamento, acepta esta posición y resume la idea así:
“Se exige la indicación de la hora de la firma porque ésta per-fecciona el testamento y porque — respecto a las cuestiones de incapacidad o revocación — puede interesar saber el momento en que se produjo el perfeccionamiento. En tal sentido debe enten-[766]*766derse por hora no la mera indicación de una de las del día, sino también con expresión de los minutos.
Dado este carácter de la indicación de la hora, puede conside-rarse que ésta es un elemento de la fecha del acto, de lo que no se deduce que se haya de poner junto con la mención del día, mes y año que se indican al principio del instrumento. En un caso en que no se hizo así, la Casación se pronunció por la validez del testamento, advirtiendo que la ley no indica en qué lugar se ha de poner tal indicación. Pero esto no ha de llevarnos a admitir que el notario pueda prescindir de precisar que la hora que se indica se refiere al momento de la firma. Será por ello más co-rrecto que se haga esta indicación al final del instrumento y en rigor debiera ir después de las firmas, pero como quiera que éstas concluyen el acto (pues de otro modo se debería firmar de nuevo después de la mención de la hora), se podrá poner aquella en el momento en que se vaya a proceder a la firma, o bien dejar un espacio en blanco y completarlo inmediatamente después de haber firmado.” (Bastardillas nuestras.) Traducción por Manuel Fairén Martínez (1959).
Y Armero precisa:
“La hora que debe consignarse se refiere a un momento con-creto, al del otorgamiento, y no al lapso de tiempo empleado, así dice la Sentencia de 19 de enero de 1928: ‘Que no puede ser motivo de nulidad el que no se concreten los minutos que dure la lectura de ningún documento notarial’.” Armero Delgado, Testamento y Particiones, 140 (1951).
Ante estas opiniones, resolvemos que en el testamento ante nos, es válida la expresión de la hora. Primeramente, se trata de un dato que corresponde verificar y hacer constar al notario. De ordinario no es susceptible de anticiparse con exactitud. Su consignación a priori plantea serias interro-gantes y resultaría riesgoso por lo difícil que a veces es reunir en lugar y tiempo — con precisión matemática — testador, tes-tigos y notario. “Puede expresarse a principio, junto con las demás circunstancias cronológicas, o en el otorgamiento ha-ciendo constar la hora en que se realiza; por exigencias de la práctica más que por requerirlo los principios es conve-niente expresarla en esta última forma, al hacer el otorga-[767]*767miento, porque al comenzar la redacción del testamento es difícil calcular la hora en que será otorgado y aún calculándolo es muy expuesto a error por las múltiples circunstancias que puedan interferirse entre la manifestación de la voluntad del testador y la lectura y aprobación del testamento redactado.” García Honorio, El Reglamento y la Distribución de las Escrituras y los Testamentos, Rev. Der. Not., Tomos 5-6, 413 (1954). En consecuencia, el requisito de hora se cumple con validez exponiéndose al inicio o final del testamento. Y en circunstancias como las de autos en que la suscripción es en una habitación de un hospital, lejos de las facilidades de la oficina y del personal secretarial del notario, las posibles diferencias — e inferencias imaginadas — en el tipo de tinta usada entre la cláusula exponiendo la hora y las firmas pos-teriores, más que debilitar, fortalecen la fe notarial en cuanto a su corrección, veracidad y unidad del acto.
En segundo lugar, advertimos que el notario Colberg con-signó con su puño y letra la hora y el tiempo exacto que tomó el otorgamiento del documento matriz. Lógica y naturalmente tal actuación — de su única competencia — no puede estimarse en calidad de testigo, pues “. . . la firma del notario, ... no tiene tal carácter, sino el de perenne señal de sanción o reci-bimiento público, característica que pertenece a la autoriza-ción”, Bellver Cano, citado por Neri, Tratado Teórico y Práctico de Derecho Notarial, Tomo 3, 723 (1970). Su afirmación de la hora es de índole notarial por estar legítimamente am-parada, por propia naturaleza, en la fe que respalda su firma. “De ninguna manera la frase doy fe debe ser considerada como la palabra misteriosa, el ábrete, Sésamo, ante cuya sola virtud se abren las puertas de la autenticidad, conclausas para todo aquel que no acierte á pronunciarlas.” Fernández, Tratado de Notaría, Tomo I, 527.
Finalmente, el que el notario redactara la cláusula con-tentiva de la hora después de la “dación de fe general” no des-virtúa su eficacia, pues la Sec. 18 de la Ley Notarial con-[768]*768templa que sólo “[s]erán nulas, las adiciones, apostillas, en-trerrenglonaduras, raspaduras y testados en las escrituras matrices, siempre que no se salven al fin de éstas, con aproba-ción expresa de las partes y firmas de los que deben suscribir el instrumento.” 4 L.P.R.A. sec. 1018 (Bastardillas nuestras.) Bajo este precepto podemos reconocer dos supuestos de vali-dación: (a) que su firma notarial era suficiente para validar la enmienda. Ello es así, pues lo que la ley exige es “. . . que el salvado de las enmiendas se efectúe ‘con aprobación expresa de las partes y firmas de los que deban suscribir el instru-mento’, pero ello sólo es cierto en términos generales; cuando la enmienda afecte solamente a un elemento formal del docu-mento sujeto a la exclusiva jurisdicción del Notario, podrá éste por sí solo salvar la enmienda.” A. Rodríguez Adrador, Formación del Instrumento Público, Validez, Eficacia y Libre Circulación del Negocio Jurídico así Documentado, Incluso en las Relaciones de Derecho Internacional Privado, Rev. Der. Notarial, Núms. 97-98, 248-249 (1977) (Bastardillas nuestras.) ; y (b) que las firmas del testador, de los testigos y del notario, suscritas subsiguientemente a esta cláusula, al final del testamento, salvan cualquier reparo sobre el requisito de la hora.
En su segundo planteamiento los demandantes recurren-tes alegan que el notario no observó lo dispuesto en el Art. 634 del Código
“Doy fe de conocer personalmente al compareciente y tam-bién la doy de sus circunstancias personales con relación a su dicho. Me asegura hallarse en el pleno goce y ejercicio de sus derechos civiles y teniendo a mi juicio y al de los testigos instru-mentales que se mencionarán más adelante y quienes me ase-guran conocer al compareciente, oirle, verle y entenderle . . . (Bastardillas nuestras.)
Admitimos la necesidad e importancia de la calificación notarial de capacidad, requisito fundamental para la eficacia del testamento abierto. Giménez Arnau, Instituciones de Derecho Notarial, Tomo II, 102-104 (1954). Sin embargo, somos de opinión que la contención de los recurrentes res-ponde a un enfoque dogmático y a un exagerado criterio de estricto formalismo, innecesariamente restrictivo y olvida-dizo de dos principios de hermenéutica, a saber, que “ [n] ues-tra jurisprudencia se pronuncia en el sentido de descartar el valor sacramental de las palabras para atender más a la voluntad del testador que al sentido literal de aquéllas”— Vivaldi v. Registrador, 86 D.P.R. 629, 641 (1962) — y que “ [e] 1 notario no está obligado a emplear las mismas palabras que expresa nuestro Código en su art. 645 . . . pudiendo usar otras distintas que indiquen la misma idea, pues ‘lo esencial no son las palabras empleadas, sino que el notario considera al testador con suficiente capacidad para testar.’ ” Paz v. Fernández, 76 D.P.R. 742, 749 (1954). (Bastardillas en el original.)
Sobre la cláusula impugnada, la ilustrada sala sentencia-dora concluyó:
“Aun cuando las palabras usadas por el notario no fueron tan claras como debieron ser, en el testamento objeto de este pleito, entendemos que se cumplió con la formalidad de ley. De hecho [770]*770consideramos que cuando él notario dijo ‘teniendo’ quiso decir ‘teniéndolo’, lo cual se debió a un error clerical. Se cumplió a nuestro juicio con lo dispuesto por ley.” (Bastardillas nuestras.)
Coincidimos con el razonamiento de dicho foro. Primera-mente, aun en su acepción restringida,
“El aspecto jurídico de la capacidad o incapacidad de la persona se relaciona con el goce y ejercicio de los derechos civiles. Así, gozar un derecho significa poseerlo, con aptitud para dis-poner de él, y ejercer un derecho equivale a poder realizarlo. Comoquiera que sea, la acción de gozar y ejercer un derecho de-pende de las prescripciones de ley. En esto no hay equívoco al-guno, pues quien no pueda cumplir con el goce y ejercicio de un derecho, según las normas legales, será evidentemente un inca-paz.” Neri, op. cit., 387. (Bastardillas nuestras.)
[771]*771Y el experimentado notario Omar A. Lassaga, en su obra El Documento Notarial—La Fe de Conocimiento — El Juicio de Capacidad de los Otorgantes, nos dice, citando a Salvat:
“ ‘Gozar de un derecho quiere decir tenerlo, ser titular de él. La persona que no goza de un derecho no puede tenerlo, es inca-paz de ser el titular de él’, y más adelante, el citado comentarista expresa: ‘Ejercer un derecho quiere decir ponerlo en ejecución. La persona que tiene el ejercicio de su derecho puede disponer li-bremente de ellos, enajenarlos, gravarlos, cederlos, etc. Por el con-trario, la que no tiene su ejercicio, por ejemplo, el demente no puede realizar ninguno de esos actos.’ ” Segundo Congreso Inter-nacional del Notariado Latino, Tomo III, 232. (Bastardillas nues-tras.)
El ámbito del juicio de capacidad notarial comprende las siguientes dimensiones:
“La afirmación de la capacidad del otorgante es un juicio jurídico y psicólogo bastante complejo, pues se apoya en una serie de hechos positivos unos (como la edad) y negativos otros (inexistencia de incapacidad expresa o prohibición). Además en el actuante hay que mirar no sólo a la aptitud o posibilidad de tenencia de derechos, sino a la inmediata posibilidad de ejercitar-los por sí mismos.
Los elementos que han de ser examinados para formular la afirmación de capacidad son los siguientes: 1. La capacidad del goce; 2. La capacidad del ejercicio para el acto jurídico de que se trate; 3. La inexistencia de prohibiciones expresas de la ley; 4. La conciencia libre y la voluntad actual. La existencia de vicios de la voluntad vicia el acto. Antes de autorizarlo, debe el Nota-rio investigar discreta, pero escrupulosamente, el ánimo de cada uno de los otorgantes para evitar que el instrumento pueda ser posteriormente anulado por la ausencia del consentimiento o vicio del mismo; 5. En los casos especiales . ...” Giménez Arnau, op. cit., 105.
Aclarada la cobertura de las manifestaciones sobre cons-tancia de capacidad antes indicadas, forzoso es concluir que la consignada por el notario Colberg en el testamento que nos ocupa, no sólo guardan cierto paralelo, sino que se desenvuel-ven con una valoración de equivalencia gramatical y notarial [772]*772al concepto vertido en el Código Civil. “Como aclaración y recuerdo, algo que no es de forma, sino de fondo: la capacidad para comparecer en instrumento público es la misma capa-cidad negocial o capacidad civil, que por pertenecer a la ‘Teoría general de derecho’ es común en todas sus ramas.” Núñez-Lagos, Los Esquemas Conceptuales del Instrumento Público, Segundo Congreso Internacional Latino, Tomo I, 48 (1950).
Segundo, si bien al presente la frase “hallándose en el pleno uso de sus derechos civiles” — parecida, aunque menos completa que la usada — no es favorecida en la práctica de la notaría, hubo una época en que la misma era utilizada como fórmula correcta de expresión de capacidad suficiente del otorgante. Torres Aguilar, reproducido en Apuntes de Derecho Notarial, 10 Rev. Jur. U.P.R. 165-166 (1940). Aunque el derecho es vivo, el desuso de dicha dicción legal no implica que fuera un estilo jurídicamente erróneo.
Repetimos, el estado de derecho vigente no obliga a que el notario haga constar en el testamento su juicio sobre la capacidad del otorgante empleando determinadas fórmulas o pa-labras — Puig Brutau, op. cit., 24; Puig Peña, Tratado de Derecho Civil Español, Tomo V, Vol. I, 121 (1974) — aunque sí es recomendable que los notarios recurran a las fórmulas sencillas, claras y precisas aceptadas por la práctica y los tribunales. Deben poner el mayor de los empeños, siendo cuida-dosos en las etapas de preparación y formalización, pues de lo contrario se exponen a dudas o pleitos como el de autos, y al riesgo innecesario de que el lenguaje en controversia no pase la prueba final judicial.
“Las palabras no tienen el valor de un conjuro de brujería. Lo que importa es que, con unas palabras o con otras, quede la idea clara, que es de lo que se trata. Siempre que se pueda, es cómodo usar las palabras mismas de la ley.” G. Palomino, Derecho Notarial, Tomo I, 485 (1948).
[774]*774En estas circunstancias, a tono con la doctrina prevale-ciente, y aun reconociendo que la fraseología usada por el no-tario Colberg no es el mejor modelo de expresión
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Los restantes errores carecen de mérito. Veamos.
El tercero referente al requisito de domicilio de uno de los testigos, residente en Guaynabo y no en San Juan, es im-procedente en virtud de nuestra reciente decisión en Rivera Pitre v. Galarza Martínez, supra.
[775]*775El alegado cuarto error no se cometió. Nuestro Código Civil ni la doctrina requieren que el notario autorizante ta-xativamente consigne que el testamento se leyó en alta voz. Basta, como se hizo, la certificación del funcionario “de haber cumplido con todas las formalidades que expresa la Sección Quinta, Capítulo Primero, Título Tercero, Libro Tercero del Código Civil...Paz v. Fernández, supra, 750-751.
Y finalmente, no son convincentes los señalamientos ge-néricos en el sentido de que estamos frente a un testamento nulo por ser “ad alterius interrogationen”, y de que el tribunal sentenciador debió aplicar “la regla [de] que la eviden-cia voluntariamente suprimida le es adversa a la parte que la suprime.” Estos apuntamientos no se elaboran apropiada-mente y están argumentados sobre unas bases esencialmente especulativas.
Para dejar sin efecto la última voluntad de una persona es menester producir ante los tribunales prueba y argumen-tos de peso. Dicat testator et erit lex. La seriedad del acto y la presunción de corrección que ampara la fe pública notarial y su seguridad en el tráfico de bienes — necesarios para la estabilidad y armonía de una sociedad empeñada en dotar sus relaciones jurídicas con atributos de fijeza, certeza y auto-ridad — así lo exigen. “En rigor, lo que el notario afirma bajo su responsabilidad debe ser respetado, hasta que triunfe la impugnación por falsedad.” Arnau, op. cit., 66.
En cuanto al aspecto técnico jurídico de la sentencia su-maria, no se ha demostrado ni puesto en controversia un solo hecho que amerite un decreto sobre nulidad de testamento (fraude, dolo, falsificación, incapacidad). “Quien actúa en la zona de los hechos se habitúa a ser un esclavo de los hechos; adquiere una habituación mental de equilibrio, de pondéra-[776]*776ción [y] de imparcialidad. Los hechos son como ellos son y no como nosotros los deseemos. El naturalista sólo puede dominar a la naturaleza sometiéndose a sus leyes, según dijo Bacon. Acata la realidad humildemente.” Palomino, op. cit, 125. Cir-cunscritos a los hechos del caso, nuestro sentido jurídico
Los herederos demandantes en este pleito no impugnan la capacidad legal de su causante para testar.
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108 P.R. Dec. 733, Counsel Stack Legal Research, https://law.counselstack.com/opinion/rodriguez-sardenga-v-soto-rivera-prsupreme-1979.