Méndez Moll v. AXA Equitable Life Ins., Co.

• Court: Supreme Court of Puerto Rico
• Decided: May 31, 2019
• Docket: CC-2016-494
• Status: Published

Opinion

EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE PUERTO RICO

José Méndez Moll, Edith Román Hernández

Recurridos Certiorari v. 2019 TSPR 104 AXA Equitable Life Ins. Co.; Luis A. Gesualdo Pérez; Aseguradoras A, B y C 202 DPR ____

Peticionarios

Número del Caso: CC-2016-494

Fecha: 31 de mayo de 2019

Tribunal de Apelaciones:

Región Judicial de Ponce Aibonito – Panel Especial

Abogados de la parte peticionaria:

Lcdo. Oreste R. Ramos Lcda. Frances R. Pesquera Lcdo. Javier José Díaz Rivera Lcdo. Salvador Antonetti Stutts

Abogados de la parte recurrida:

Lcdo. Alfredo Fernández Martínez Lcda. Cassandra Voltaggio Figueroa

Materia: Sentencia con Opinión de conformidad y Opinión disidente.

Este documento constituye un documento oficial del Tribunal Supremo que está sujeto a los cambios y correcciones del proceso de compilación y publicación oficial de las decisiones del Tribunal. Su distribución electrónica se hace como un servicio público a la comunidad. EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE PUERTO RICO

José Méndez Moll, Edith Certiorari Román Hernández

Recurridos

v. CC-2016-0494

AXA Equitable Life Ins. Co.; Luis A. Gesualdo Pérez; Aseguradoras A, B y C

SENTENCIA

En San Juan, Puerto Rico, a 31 de mayo de 2019.

Examinado el recurso presentado por los Peticionarios, así como los escritos presentados por ambas partes, se dicta Sentencia mediante la que se confirma la Sentencia recurrida. Se devuelve el caso al Tribunal de Primera Instancia para la continuación de los procedimientos.

Lo acordó y manda el Tribunal y certifica el Secretario del Tribunal Supremo. La Jueza Asociada señora Pabón Charneco emitió una Opinión de Conformidad a la que se une el Juez Asociado señor Kolthoff Caraballo, el Juez Asociado señor Rivera García y el Juez Asociado señor Estrella Martínez. El Juez Asociado señor Martínez Torres emitió una Opinión Disidente a la que se le unió el Juez Asociado señor Feliberti Cintrón.

José Ignacio Campos Pérez Secretario del Tribunal Supremo EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE PUERTO RICO

AXA Equitable Life Ins. Co.; Luis A. Gesualdo Pérez; Aseguradoras A, B y C

Opinión de Conformidad emitida por la Jueza Asociada señora Pabón Charneco a la que se unen los Jueces Asociados señor Kolthoff Caraballo, señor Rivera García y señor Estrella Martínez.

El presente recurso nos brinda la oportunidad de

examinar la aplicabilidad de la Ley Núm. 60 de 18 de junio

de 1963, según enmendada, conocida como la Ley Uniforme de

Valores de Puerto Rico, 10 LPRA sec. 851 et seq (“Ley

Uniforme de Valores”). En primer lugar, nos permite

analizar si las anualidades variables constituyen un valor

bajo el Artículo 401(l) de la Ley Uniforme de Valores, 10

LPRA sec. 881(l). En segundo lugar, nos permite evaluar si

un inversionista agraviado por una transacción de valores

tiene a su disposición causas de acciones adicionales a las

instituidas en la Ley Uniforme de Valores. CC-2016-0494 2

A continuación, exponemos los antecedentes fácticos

que dieron génesis a la controversia de autos.

I

A sus sesenta y dos (62) años de edad, el Sr. José

Méndez Moll empezó a investigar posibles productos de

inversión en miras a su retiro. Como parte de sus

gestiones contactó a un agente de seguros y representante

de AXA Equitable Life Insurance Company (“AXA”), el Sr.

Luis A. Gesualdo Pérez. Estos se reunieron varias veces

entre noviembre de 2003 y enero de 2004. El señor Méndez

Moll le indicó al señor Gesualdo Pérez que interesaba un

producto de inversión que le produjera una anualidad fija

de setenta y dos mil dólares ($72,000.00) ($6,000.00

mensuales) a la vez que le aseguraba su aportación

inicial. El señor Gesualdo Pérez le recomendó un producto

llamado Accumulator Plus y le mostró varias proyecciones

de lo que sería el rendimiento de su inversión.

El 21 de enero de 2004 el señor Méndez Moll le

entregó seiscientos mil dólares ($600,000.00) a AXA como

aportación inicial para su producto, el Accumulator Plus.

Desde enero de 2004 hasta septiembre de 2009 retiró

dieciocho mil dólares ($18,000.00) trimestrales ($6,000.00

mensuales). A partir del 2009, por recomendación del señor

Gesualdo Pérez, solo retiró nueve mil dólares ($9,000.00)

trimestrales ($3,000.00 mensuales). Preocupado por la

reducción en el balance de su cuenta, el señor Méndez Moll CC-2016-0494 3

trató de comunicarse con el señor Gesualdo Pérez, pero no

tuvo éxito.

El 13 de febrero de 2013, el señor Méndez Moll, su

esposa Edith Román Hernández, y la Sociedad Legal de

Gananciales compuesta por ambos (“los recurridos”),

demandaron a AXA y al señor Gesualdo Pérez. AXA presentó

una Moción de Desestimación bajo la Regla 10.2(5) de

Procedimiento Civil de 2009, 32 LPRA Ap. V, R. 10.2(5), en

la que adujo que el término prescriptivo aplicable a las

reclamaciones instadas en su contra era el término de dos

(2) años dispuesto en el Artículo 410(e) de la Ley

Uniforme de Valores y, como corolario, las reclamaciones

en su contra estaban prescritas. Los recurridos, por su

parte, se opusieron y adujeron que el producto en cuestión

no era un valor y, por lo tanto, la Ley Uniforme de

Valores era inaplicable.

El 5 de noviembre de 2013, el foro primario dictó una

Sentencia Parcial en la cual, inter alia, ordenó la

celebración de una Vista Evidenciaria para determinar si

el producto adquirido por el señor Méndez Moll era un

“valor” según definido en la Ley Uniforme de Valores y, de

esta forma, evaluar si las reclamaciones esbozadas en la

Demanda de los recurridos estaban prescritas.

En la Vista Evidenciaria testificó, inter alia, el

Sr. Sidney James Smith, el señor Gesualdo Pérez y el señor

Méndez Moll. Del testimonio del señor James Smith surge

que laboró para AXA casi cuarenta (40) años y entre los CC-2016-0494 4

años 2001 y 2008 trabajó en la distribución del

Accumulator Plus. Definió dicho producto como una

anualidad variable que permite al comprador colocar la

contribución inicial en distintos vehículos de inversión

sujeto a las fluctuaciones del mercado. Añadió que existe

una creencia histórica de que las anualidades variables

pueden crear un valor, a largo plazo, para la jubilación.

Por otra parte, indicó que en las anualidades fijas no hay

riesgo de perder el principal invertido porque el

rendimiento de la contribución no depende de las

fluctuaciones del mercado.

El señor Gesualdo Pérez afirmó ser agente de seguros

desde hace más de treinta (30) años. Aproximadamente en el

año 1985 obtuvo la licencia Serie 6 que le permite vender,

inter alia, anualidades variables. La licencia fue

expedida por la extinta National Association of Securities

Dealers, Inc. (NASD), sucedida desde el 2007 por el

Financial Industry Regulatory Authority (FINRA). Las

regulaciones de FINRA obligan al señor Gesualdo Pérez a

tomar cursos de educación continua sobre productos, ética

y supervisión.1 Este declaró que la Accumulator Plus es

“una anualidad variable con un punto fijo de interés que

está diseñada para retiro a largo plazo, ingreso y

crecimiento”.2

1 Sentencia emitida por el Tribunal de Primera Instancia el 30 de octubre de 2015, pág. 15.

2 Íd. CC-2016-0494 5

El señor Gesualdo Pérez declaró que desde el 2001

habló con el señor Méndez Moll de anualidades; que se

reunió con este en muchas ocasiones; que en el 2001 no

hizo un perfil del señor Méndez Moll como cliente sino que

lo realizó el 21 de enero de 2004, fecha en la que el

señor Méndez Moll compró el producto.3 Admitió que el señor

Méndez Moll deseaba recibir un ingreso mensual fijo de

seis mil dólares ($6,000.00) por un término mínimo de diez

(10) años, por lo que realizó la proyección tomando en

consideración retiros mensuales por dicha cantidad.4

Respecto al Accumulator Plus que le recomendó y

vendió al señor Méndez Moll, el señor Gesualdo Pérez

afirmó que era una anualidad variable. Asimismo, admitió

que el señor Méndez Moll le indicó que interesaba dinero

para su retiro, por lo que quería una anualidad fija que

le rindiera seis mil dólares ($6,000.00) mensuales y le

asegurara la contribución inicial de seiscientos mil

dólares ($600,000.00).

El señor Méndez Moll declaró que a finales del año

2003 y principios del 2004 esperaba una buena suma de

dinero y estaba pensando seriamente en su retiro. Por tal

razón, contactó al señor Gesualdo Pérez. Indicó que acordó

con el señor Gesualdo Pérez invertir seiscientos mil

dólares ($600,000.00) por diez (10) años y enfatizó que

3 Íd., pág. 17.

4 Íd. En la sección de observaciones y comentarios del formulario intitulado Client Profile el señor Gesualdo Pérez expresó que el deseo del señor Méndez Moll era “[t]o receive a monthly income with a time horizon about 10 or more years”. Véase: Petición de Certiorari, Apéndice, págs. 1198 CC-2016-0494 6

necesitaba recibir seis mil dólares ($6,000.00) mensuales

($72,000.00 anuales) mientras le aprobaban el Seguro

Social. Afirmó que el señor Gesualdo Pérez le explicó que

podría recibir más de seiscientos mil dólares

($600,000.00) pero nunca menos de dicha cantidad.

El Tribunal de Primera Instancia declaró No Ha Lugar

las mociones de desestimación. Sostuvo que el Accumulator

Plus que el señor Méndez Moll adquirió era una anualidad

fija y que el señor Méndez Moll lo adquirió con la

intención de adquirir una anualidad fija, la cual no es

catalogada como “valor” bajo la Ley Uniforme de Valores.

Así las cosas, resolvió que el caso de autos versaba sobre

un incumplimiento de contrato regulado por el Código

Civil, por lo que el término prescriptivo aplicable era el

de quince (15) años, según dispuesto en el Art. 1864 del

Código Civil de Puerto Rico, 31 LPRA sec. 5294.

Inconforme, los peticionarios acudieron al Tribunal

de Apelaciones vía certiorari. Adujeron que el foro

primario erró al determinar que el producto en cuestión

era una anualidad fija y no una anualidad variable regida

por la Ley Uniforme de Valores. El foro a quo emitió una

Sentencia en la que confirmó al foro primario tras

resolver que el Accumulator Plus que compró el señor

Méndez Moll era una anualidad fija.

Aún insatisfecho, los peticionarios acudieron ante

nos vía certiorari y esencialmente arguyeron que erró el

Tribunal de Apelaciones al resolver que la Ley Uniforme de CC-2016-0494 7

Valores era inaplicable al caso de autos y que, como

corolario, las reclamaciones de los recurridos no estaban

prescritas. Examinado el recurso, el 28 de octubre de 2016

expedimos el auto.

II

A.

La Ley Uniforme de Valores se aprobó en 1963 ante la

ausencia de legislación que reglamentara la industria de

valores en Puerto Rico.5 Se creó con el propósito y

objetivo fundamental de proteger tanto al inversionista

como al público en general de prácticas fraudulentas en el

negocio y distribución de valores. Olivella Zalduondo v.

Triple S, 187 DPR 625, 636-637 (2013); Painwebber, Inc. v.

First Boston, Inc., 136 DPR 541, 543 (1994). Véase,

además, el Informe Conjunto de las Comisiones de lo

Jurídico Civil e Industrias y Comercio del Senado de

Puerto Rico, 17 Diario de Sesiones T.4, pág. 1629. La

estructura y organización de la Ley Uniforme de Valores

coloca de manifiesto el “claro propósito legislativo [de]

evitar que las personas dedicadas al negocio de valores

incurran en prácticas engañosas y fraudulentas en sus

transacciones” que perjudiquen al público inversionista.

Olivella Zalduondo v. Triple S, supra, pág. 636.

El Art. 401(l) de la Ley Uniforme de Valores define

“valor” como

5 Para el trasfondo histórico-jurídico que impulsó la reglamentación de la industria de valores a nivel estatal y federal refiérase a C. Díaz Olivo, Derecho Mercantil, 64 Rev. Jur. U.P.R. 861, 864-866 (1995). CC-2016-0494 8

cualquier pagaré, acción, acciones en cartera, bono, vale, comprobante de deuda, certificado de interés o participación en algún convenio de distribución de beneficios….“Valor” no incluirá ninguna póliza de seguro, o de seguro dotal, ni contrato de anualidades mediante la cual una compañía de seguros se compromete a pagar una suma determinada de dinero, sea ésta pagadera en suma englobada o periódicamente, durante la vida de la persona o en cualquier otro período especificado. 10 LPRA sec. 881(l) (Énfasis suplido).

Al redactar la Ley Uniforme de Valores, la Asamblea

Legislativa enumeró una serie de prácticas fraudulentas y

prohibidas respecto a la compraventa de valores. En lo

pertinente al caso de autos, el Artículo 101 dispone que

[s]erá ilegal que cualquier persona, en relación con la oferta, venta o compra de cualquier valor, directa o indirectamente: (1) [e]mplee cualquier treta, ardid o artificio con el propósito de defraudar; (2) haga cualquier manifestación falsa sobre un hecho material necesario para evitar que las declaraciones formuladas, a la luz de las circunstancias bajo las cuales se hicieron, conduzcan a error…. 10 LPRA sec. 851(1) y (2).

Asimismo, el Artículo 410 de la Ley Uniforme de Valores

establece los supuestos en los que existirá responsabilidad

civil y los requisitos para instar una causa de acción bajo

dicha disposición. Olivella Zalduondo v. Triple S, supra,

págs. 637-638. En lo pertinente, dispone que

(a) Cualquier persona que:

(1) Ofrezca o venda un valor en violación a las [secciones] 861(a)6, 8717, u 885(b)8 de este

6 La Sección 861(a) de la Ley Uniforme de Valores dispone que

[s]erá ilegal que cualquier persona haga negocios como corredor-traficante o agente en Puerto Rico a menos que esté inscrito según las disposiciones de [la Ley Núm. 60 de 18 de junio de 1963, según enmendada, Ley de Valores de Puerto Rico, 10 LPRA secs. 851 et seq.] (“Ley Uniforme de CC-2016-0494 9

título, o a cualquier reglamento u orden conforme a la [sección] 883 de este título la cual requiere la aprobación afirmativa de material de propaganda de venta antes de que el mismo se use, o de cualquier condición impuesta con arreglo a las [secciones] 874(d), 875(g) u 875(h) de este título; o

(2) Ofrezca o venda un valor por medio de una declaración falsa sobre un hecho material, o mediante omisión de consignar un hecho material necesario para evitar que las declaraciones formuladas, a la luz de las circunstancias bajo las cuales se hicieron, conduzcan a error (desconociendo el comprador la falsedad o la omisión), y que no sostenga el peso de la prueba de que no sabía, y que ejercitando una prudencia razonable, no pudo tener conocimiento, de la falsedad u omisión, será responsable a la persona que le compre el valor; quien podrá entablar una demanda para recobrar el precio pagado por el valor, además de intereses al tipo de interés aplicable a sentencias judiciales... costas y razonables honorarios de abogado menos la cuantía de cualquier ingreso que haya recibido derivado del valor, al ofrecer devolver dicho valor, o por daños y perjuicios, si él ya no es dueño del valor. . ..

. . .

(e) Ninguna persona podrá entablar una demanda civil de acuerdo con las disposiciones de

Valores”). Artículo 201(a) de la Ley Uniforme de Valores, 10 LPRA sec. 861(a).

7 La Sección 871 de la Ley Uniforme de Valores dispone que

[s]erá ilegal que cualquier persona ofrezca o venda cualquier valor en Puerto Rico a menos que: (1) Dicho valor haya sido inscrito bajo las disposiciones de [la Ley Uniforme de Valores]; (2) el valor o transacciones te exento bajo las disposiciones de la sec. 882 de [la Ley Uniforme de Valores], o (3) el valor en cuestión es un valor bajo cubierta federal (federal cover). Artículo 301 de la Ley Uniforme de Valores, 10 LPRA sec. 871.

8 La Sección 885(b) de la Ley Uniforme de Valores dispone que

[s]erá ilegal hacer, o inducir que se haga, a cualquier comprador o cliente potencial, cualquier representación inconsistente con el inciso (a) de esta sección. CC-2016-0494 10

esta sección, después de transcurridos más de dos (2) años de haber sido efectuado el contrato de venta…. . . .

(h) Los derechos y remedios provistos por [esta Ley] son en adición a cualesquiera derechos o remedios que puedan existir, pero [esta Ley] no creará una causa de acción no especificada en esta sección o en la sec. 862(e) de este título. 10 LPRA secs. 890(a), (e) y (h) (Énfasis suplido).

Este Tribunal ha interpretado la Ley Uniforme de

Valores en dos (2) ocasiones. En PaineWebber, Inc. v. First

Boston, Inc., supra, resolvimos que el término prescriptivo

aplicable a reclamaciones por incumplimiento de contrato de

compraventa bajo la Ley Uniforme de Valores es el término

de dos (2) años dispuesto en el Art. 410(e) de dicho

estatuto, 10 LPRA sec. 890(e). Recientemente, en Olivella

Zalduondo v. Triple S, supra, limitamos el alcance de lo

resuelto en PaineWebber, Inc. v. First Boston, Inc., supra.

Afirmamos que en dicho caso no había controversia de que

estábamos ante una transacción de valores llevada a cabo

por dos (2) compañías dedicadas a ese negocio y, por lo

tanto, no tuvimos la oportunidad de resolver en qué

circunstancias hay que recurrir a la Ley Uniforme de

Valores. Íd., pág. 641. Allí, una Mayoría de este Tribunal

similar a la que suscribe esta Opinión -incluyendo a

quienes suscriben la Opinión Disidente- estableció con

meridiana claridad que no toda controversia que involucra

un valor está sujeta a dicho estatuto, sino que los hechos

particulares de cada controversia deben coincidir con los CC-2016-0494 11

supuestos estatutarios porque la Ley Uniforme de Valores

regula un tipo específico de relación comercial. Íd., págs.

642, 646-647.

B.

El Comisionado de Instituciones Financieras es quien

administra la Ley Uniforme de Valores. 10 LPRA sec. 886.

Conforme a la autoridad conferida por la Asamblea

Legislativa, la Oficina del Comisionado de Instituciones

Financieras (OCIF) promulgó el Reglamento Núm. 6078 del 18

de febrero de 2000, Reglamento de la Ley Uniforme de

Valores (“Reglamento Núm. 6078”). Allí, enumeró un

sinnúmero de conductas que constituyen prácticas

deshonestas y anti-éticas en el negocio de valores. En lo

pertinente al caso que nos ocupa, el Reglamento Núm. 6078

dispone que

ARTÍCULO 25. PRÁCTICAS DESHONESTAS Y ANTI-ÉTICAS EN EL NEGOCIO DE VALORES

Sección 25.1 Estándar de negocios y deberes fiduciarios hacia clientes.

Todo corredor-traficante,…, asesor de inversiones,…agente o cualquier otra persona sujeta a las disposiciones de la Ley, observará los más altos estándares de deberes fiduciarios hacia sus clientes e inversionistas.

Sección 25.2 Prácticas deshonestas.

Los actos mencionados en las secciones siguientes de este artículo, entre otros, son prácticas contrarias a los estándares [de deberes fiduciarios] establecidos en la sección 25.1, arriba, y constituyen actuaciones sancionables con la denegación, suspensión o revocación de la inscripción o cualquier otro remedio autorizado por la Ley, este reglamento o cualquier otra disposición legal aplicable. CC-2016-0494 12

Sección 25.3 En relación a los corredores- traficantes, asesores de inversiones, representantes de asesores de inversiones…, cualquiera de los siguientes actos, entre otros, constituyen prácticas deshonestas o anti-éticas:

25.3.4 Recomendar a un cliente la compra, venta o intercambio de cualquier valor sin base razonable para creer que tal transacción o recomendación es adecuada (“suitable”) para dicho cliente a la luz de la información obtenida del cliente por el corredor- traficante, asesor de inversiones, representante de asesor de inversiones o el agente, para verificar los objetivos de inversión, situación económica y necesidades del cliente, cuya información se usara para hacer el análisis sobre transacciones o recomendaciones adecuadas para el cliente (“suitability”).

ARTÍCULO 28. REQUISITOS DE SUPERVISIÓN PARA CORREDORES-TRAFICANTES

Sección 28.1. Alcance Este artículo implementa las disposiciones del artículo 204(a)(2)(J) de la Ley y define, en lo que concierne a los corredores- traficantes, los parámetros de supervisión razonable requerida bajo la Ley y cualquier otra disposición legal o reglamentaria aplicable.

Sección 28.2. Sistema de supervisión requerido Todo corredor-traficante cumplirá con las disposiciones de la regla 3010 de la NASD o cualquier regla adoptada para enmendarla, suplementarla o sustituirla. Los requisitos del sistema de supervisión establecidos en esta sección se entenderán enmendados por cualquier enmienda a la Regla 3010 de la NASD o por cualquier regla adoptada para enmendarla, suplementarla o sustituirla. Artículos 25.1, 25.2, 25.3.4, 28.1 y 28.2 del Reglamento Núm. 6078 (Énfasis suplido).

En cuanto a las sanciones que acarrea la violación y/o

el incurrimiento en conducta prohibida por la Ley Uniforme CC-2016-0494 13

de Valores, el Reglamento Núm. 6078 o cualquier otra regla

u orden de la OCIF, el Reglamento dispone claramente que

[c]ualquier persona que haya violado o esté próxima a dedicarse a cualquier acto o práctica que constituye una violación de cualquier disposición de la [Ley Uniforme de Valores], este reglamento. . . estará sujeta, entre otras, a los remedios y sanciones provistos en la [Ley Uniforme de Valores] y a los remedios y sanciones provistos en la Ley Núm. 4 de 11 de octubre de 1985, según enmendada. Artículo 49 del Reglamento Núm. 6078 (Énfasis nuestro).

Por último, el propio Reglamento Núm. 6078 dispone cómo

deberán interpretarse sus disposiciones. En cuanto a este

particular, el mismo dispone in extenso que

Sección 52.1 Este reglamento se interpretará de modo que efectivamente se adelante las metas de supervisar, fiscalizar y reglamentar la industria de valores, de manera tal que se garantice una mayor protección al inversionista.

Sección 52.2 Las reglas emitidas por la “SEC” y la “NASD” a tenor con las disposiciones de las diferentes leyes de los Estados Unidos sobre valores y asesores de inversiones, según estas se mencionan y a las que se hacen referencia en este reglamento, incluyendo cualquier regla subsiguientemente adoptada para enmendarlas, sustituirles o suplementarlas, quedan por la presente incorporadas a este reglamento por referencia y se hacen constar como parte del mismo.9 Secciones 52.1 y 52.2 del Reglamento Núm. 6078 (Énfasis nuestro).

C.

9 SEC se refiere, por sus siglas en inglés, a la Comisión Federal de Valores y Bolsas (“Securities and Exchange Comission”). NASD se refiere, por sus siglas en inglés, a la Asociación Nacional de Traficantes de Valores (“National Association of Securities Dealers”. En el 2007 el Financial Industry Regulatory Authority (“FINRA”) sustituyó al NASD. CC-2016-0494 14

Una anualidad (annuity) es un contrato entre una

aseguradora y un individuo en virtud del cual el comprador

(annuitant) adquiere el derecho a recibir pagos futuros

periódicos, ya sea por un tiempo determinado o por el resto

de su vida. 8 Jeffrey E. Thomas, New Appleman on Insurance

Law Library Edition, Sec. [91.01 (1)] (Lexis Nexis).

Existen anualidades fijas y anualidades variables, inter

alia. Íd.; 3B C.J.S. Annuities § 1. Por un lado, las

anualidades fijas le brindan al beneficiario una cantidad

fija de dinero a una tasa predeterminada y no sujeta a

contingencias ni a la ocurrencia de un evento futuro. Íd.,

Sec. [91.01(4)(b)]; 3B C.J.S. Annuities § 1. Por otro lado,

las anualidades variables proveen al beneficiario el pago

de una suma que puede variar debido a que el dinero

aportado es invertido en el mercado de valores y, por ende,

su rendimiento está sujeto a las fluctuaciones del mercado.

Íd., Sec. [91.01(4)(c)]; 3B C.J.S. Annuities § 1. Respecto

a la forma de pago de las anualidades, estas pueden

catalogarse como inmediatas o diferidas. Cuando la

anualidad es inmediata, el beneficiario recibe el primer

pago dentro del primer año de haber comprado la anualidad.

A.S. Gassman, C.H. Price y C.J. Denicolo, Annuity Concepts

and Terminology Review for Tax Advisors, 41 Est. Plan. 31,

32 (2014). A contrario sensu, cuando la anualidad es

diferida el beneficiario recibe el primer pago luego del

primer año de haber adquirido la anualidad. Íd. CC-2016-0494 15

III

Como cuestión de umbral, previo a examinar si el

Accumulator Plus que los peticionarios le vendieron al

señor Méndez Moll es un “valor”, según definido en la Ley

Uniforme de Valores, debemos determinar si es una

anualidad fija o una anualidad variable. Adelantamos que

dicho producto es una anualidad variable y, por ende,

constituye un “valor” bajo el Art. 401(l) de la Ley

Uniforme de Valores.

i.

El Accumulator Plus que el señor Méndez Moll adquirió

es una anualidad variable. Así surge tanto del Accumulator

Plus Certificate Summary como del Prospectus del

Accumulator Plus.10 El producto permite al adquirente

asignar o distribuir cantidades a varias opciones de

inversión variable (variable investment options); es

decir, subcuentas que, a su vez, son invertidas en

porfolios de inversión.11 El señor Méndez Moll hizo uso de

estas opciones de inversión variable y distribuyó su

aportación inicial en varias cuentas de inversión.12 Así

las cosas, la aportación del señor Méndez Moll estuvo

sujeta a las fluctuaciones del mercado durante la etapa de

acumulación. Debido a que el ingreso mensual que este

10 Íd., págs. 1189, 1263, 1290.

11 Íd.

12 Íd., págs. 1140-1141, 1266-1267, 1285. CC-2016-0494 16

recibiría sería determinado en la fecha de maduración

(maturity date) de la anualidad y dependería del

rendimiento del dinero invertido en las opciones de

inversión variable, el Accumulator Plus en cuestión es una

anualidad variable.

Un análisis a la luz de lo resuelto por el Tribunal

Supremo federal en Securities and Exchange Commission v.

United Ben Life Ins. Co., 387 US 202 (1967), también nos

llevaría a concluir que el Accumulator Plus en pugna es

una anualidad variable. El señor Méndez Moll escogió una

opción de pago llamada Guaranteed Minimum Income Benefit.13

Esta opción le permitía convertir la anualidad variable en

una anualidad fija una vez transcurrieran por lo menos

diez (10) años y recibir, desde el momento en el que

ejerciera la opción, una suma anual mínima. Ahora bien,

ejercida la opción, la suma a desembolsar dependería de:

(1) el rendimiento de la inversión inicial durante la fase

de acumulación de la anualidad variable y (2) si el señor

Méndez Moll realizaba retiros, los cuales debían ser

descontados. El señor Méndez Moll nunca ejerció el

Guarantee Minimum Income Benefit, por lo que el Contrato

de Anualidad en cuestión siempre fue uno variable que se

encontraba en su fase de acumulación y, como corolario, su

función en el mercado era la de una anualidad variable

según Securities and Exchange Commission v. United Ben.

Life Ins. Co., supra.

13 Íd., pág. 1190. CC-2016-0494 17

ii.

Las anualidades variables constituyen un “valor”

según definido en el Art. 401(l) de la Ley Uniforme de

Valores. En lo pertinente, dicho articulado dispone que el

concepto “valor” no incluye los contratos de anualidad en

los que una aseguradora “se compromete a pagar una suma

determinada de dinero, sea ésta pagadera en suma englobada

o periódicamente, durante la vida de la persona o en

cualquier otro período especificado.” 10 LPRA sec. 881.

(Subrayado nuestro). La Asamblea Legislativa aprobó

nuestra Ley Uniforme de Valores utilizando como modelo el

Uniform Securities Act de 1956, estatuto promulgado por el

National Conference of Commissioners on Uniform State Laws

(“NCCUSL”) para intentar uniformar la reglamentación de

valores a nivel estatal. Véase: Exposición de Motivos de

la Ley Núm. 167 del 26 de julio de 1999. La definición de

“valor” (security) del Uniform Securities Act de 1956

incluye las anualidades variables, pero excluye las

anualidades fijas.14 Nuestra Ley Uniforme de Valores se

aprobó con ese mismo lenguaje. Por ende, resolvemos que

las anualidades variables -incluyendo el Accumulator Plus

en cuestión- constituyen un “valor” para efectos de esta

14La Sección 401(m) del Uniform Securities Act de 1956 dispone en lo pertinente que “Security” does not include...annuity contract under which an insurance company promises to pay [a fixed sum of] money either in a lump sum or periodically for life or for some other specified period. Si los Estados adoptan el lenguaje con la frase encasillada entre corchetes, las anualidades variables deben entenderse incluidas en la definición de “valor”. Véase: Uniform Securities Act (1956), según enmendada, pág. 37, comentario oficial de la sección 401(1). National Conference of Commissioners on Uniform State Laws, en http://www.nasaa.org/wp- content/uploads/2011/08/UniformSecuritesAct1956withcomments.pdf. CC-2016-0494 18

Ley. Una lectura del Artículo 13.450 del Código de Seguros

de Puerto Rico, 26 LPRA sec. 1379, nos obliga a concluir

lo mismo, a saber: al presente, en Puerto Rico las

anualidades variables son valores regulados por la Ley

Uniforme de Valores, mas no seguros regulados por el

Código de Seguros.15

El término prescriptivo de dos (2) años dispuesto en

el Artículo 410(e) de la Ley Uniforme de Valores aplica

única y exclusivamente a las acciones civiles estatuidas

en el Artículo 410 de la Ley. El lenguaje de dicho

artículo es claro y libre de ambigüedades, por lo que no

admite otra interpretación. Este lee de la manera

siguiente

(e) Ninguna persona podrá entablar una demanda civil de acuerdo con las disposiciones de [la Sección 890 de esta Ley], después de transcurridos más de dos (2) años de haber sido efectuado el contrato de venta. 10 LPRA sec. 890(e) (Énfasis suplido).

Por su parte, el Artículo 410 de la Ley Uniforme de

Valores (Sección 890) establece una causa de acción civil

por la violación a los artículos siguientes: (1) al

Artículo 201(a) (sobre vendedor no registrado); (2) al

15 La Sección 1379 del Código de Seguros -intitulada Ley Uniforme de Valores dispone que

Los poderes otorgados al Comisionado de Instituciones Financieras, al amparo de … [la] Ley Uniforme de Valores, en torno a la reglamentación y supervisión de todos los aspectos de las anualidades variables, en tanto y cuanto estas son valores, no serán afectados en forma alguna al entrar en vigor este artículo y las secs. 1366 y 1374 de este título. Estos valores, las anualidades variables, continuaran bajo la cobertura de la “Ley Uniforme de Valores” y los reglamentos aprobados al amparo de dicho estatuto. 26 LPRA sec. 1379 (citas internas omitidas). CC-2016-0494 19

Artículo 301 (sobre valor no registrado); (3) al Artículo

405(b) (sobre representaciones ilegales de inscripciones o

exenciones); y, (4) al Artículo 410(a)(2) (sobre oferta o

venta dolosa de un valor). 10 LPRA sec. 890. La aplicación

del término prescriptivo de dos (2) años es limitada. Solo

aplica a la acción civil que un inversionista tiene

disponible ante los supuestos estatutarios antes citados.

Tan reciente como en el 2013, indicamos claramente que

“[s]i la causa de acción no recae sobre alguno de estos

[supuestos], no está sujeta al término prescriptivo [de

dos (2) años] establecido en el Artículo 410(e)”. Olivella

Zalduondo v. Triple S, supra, pág. 647. (Énfasis suplido).

Superado lo anterior, corresponde analizar si la

causa de acción dispuesta en el Art. 410 de la Ley

Uniforme de Valores es la única causa de acción disponible

para los inversionistas agraviados por transacciones de

valores o si el derecho les reconoce remedios y acciones

adicionales.

Las acciones que brinda la Ley Uniforme de Valores no

son las únicas acciones disponibles para un inversionista

en la industria de valores. Esta Ley fue aprobada con un

fin particular: combatir las prácticas engañosas y

fraudulentas en la distribución de valores. Por ende, como

ya hemos indicado, no es una ley especial de alcance

amplio. Olivella Zalduondo v. Triple S, supra, pág. 646. A

contrario sensu, el enfoque y alcance de la Ley Uniforme CC-2016-0494 20

de Valores es estrecho pues las propias disposiciones de

la Ley limitan su eficacia y aplicabilidad. Íd., págs.

636, 646-648.

Cabe destacar que la Ley Uniforme de Valores

instituyó una causa de acción civil para violaciones a

disposiciones específicas del estatuto, a saber: (1) al

Artículo 201(a) –que quien vendió el valor no está

registrado-;(2) al Artículo 301 –que el valor comprado o

vendido no está registrado-;(3) al Artículo 405(b) –hacer

representaciones ilegales respecto a inscripciones o

exenciones-; y, (4) al Artículo 410(a)(2) –ofrecer o

vender un valor dolosamente. Véase: 10 LPRA sec. 890(a);

Olivella Zalduondo v. Triple S., supra, pág. 647. Esta

causa de acción civil es una de las dos (2) creadas por la

Ley Uniforme de Valores. 10 LPRA sec. 890(h).

Ahora bien, la Ley Uniforme de Valores establece

expresamente que “[l]os derechos y remedios provistos por

[dicha Ley] son en adición a cualesquiera derechos o

remedios que puedan existir, pero este capítulo no creará

una causa de acción no especificada en [la Sección 890] o

en la sec. 862(e).”. 10 LPRA sec. 890(h). Esta cláusula de

salvedad aclara que la causa de acción civil, así como las

sanciones administrativas y penales que reconoce la Ley

Uniforme de Valores, no son los únicos remedios que tiene

a su disposición un inversionista en el negocio de valores

de Puerto Rico. Sobre este particular, y analizando

Painwebber, Inc. v. First Boston, Inc., supra, mediante un CC-2016-0494 21

análisis histórico-jurídico, el Prof. Carlos Díaz Olivo,

indicó que la Ley Uniforme de Valores “nunca tuvo la

intención de convertir en exclusivos los remedios allí

concedidos”. Véase: C. Díaz Olivo, Derecho Mercantil, 64

Rev. Jur. U.P.R. 861, 864 (1995). Por el contrario,

sostuvo que esta Ley fue aprobada para complementar las

acciones y remedios que ya existían, en atención a la

proliferación y generalización de prácticas fraudulentas y

engañosas en la industria de valores. Íd., págs. 864-866.

D.

El recurrido adujo varias causas de acción en su

Demanda Enmendada. Primeramente, alegó que fue inducido a

aceptar un producto financiero que no cumplía con los

propósitos que le expresó al señor Gesualdo Pérez.

Asimismo, sostuvo que el señor Gesualdo Pérez le hizo

falsas representaciones y fue negligente respecto al

manejo de los ahorros del recurrido. Tomando como ciertas

estas alegaciones, y examinándolas de la forma más

favorable para el recurrido, cabe concluir que alegó

suficientemente una causa de acción bajo el Artículo

410(a)(2) de la Ley Uniforme de Valores. Sin embargo,

conforme al Artículo 410(e) de la Ley Uniforme de Valores,

el recurrido tenía dos (2) años a partir de la fecha en la

que firmó el Contrato de Anualidad en cuestión para incoar

su reclamación. No lo hizo; por lo tanto, su reclamación

por compraventa fraudulenta de valores está prescrita. CC-2016-0494 22

Sin embargo, la acción civil por prácticas

fraudulentas bajo el Artículo 410(a)(2) de la Ley Uniforme

de Valores no es la única reclamación alegada en la

Demanda Enmendada. El recurrido también alegó que el Sr.

Gesualdo Pérez le recomendó un producto financiero que no

era idóneo o adecuado para este, según sus intereses,

necesidades y circunstancias particulares, y que AXA

incumplió con su deber de supervisión al permitir la

venta.16 Para entender la naturaleza de las alegaciones del

recurrido es necesario examinar algunas disposiciones del

Reglamento Núm. 6078 del 18 de febrero de 2000, Reglamento

de la Ley Uniforme de Valores, el Código de Conducta del

NASD (entidad reguladora existente cuando se firmó el

Contrato de Anualidad en pugna) y las Reglas de FINRA.

Es menester señalar que la Sección 52.2 del

Reglamento Núm. 6078 incorpora por referencia todas las

reglas emitidas por el United States Securities and

Exchange Commission (“SEC”) y la NASD, que sean

mencionadas y a las que se haga referencia en el

Reglamento Núm. 6078, así como cualquier regla que las

enmiende, sustituya o suplemente. Íd. Ahora bien, el NASD

fue sustituido por FINRA en el 2007. Así las cosas, las

Reglas de FINRA sustituyeron el Código de Conducta de

NASD. Por lo tanto, y en virtud de la Sección 52.2 del

Reglamento Núm. 6078, las Reglas de FINRA que sustituyeron

16 Petición de Certiorari, Apéndice, págs. 857-860, 862-865. CC-2016-0494 23

las Reglas del NASD mencionadas y a las que se hace

referencia en el Reglamento Núm. 6078 deben entenderse

incorporadas en él por referencia.

En las Secciones 25.3.4 y 28.2 del Reglamento Núm.

6078 se incorporan las Reglas 2111 y 3110 de FINRA. La

Sección 25.3.4 cataloga como práctica deshonesta o

antiética el recomendar a un cliente la compra de un valor

sin base razonable para creer que la transacción o

recomendación es adecuada (“suitable”) el cliente. Esta

disposición es análoga a la Sección 2310 del Código de

Conducta de NASD, sustituida por la Regla 2111 de FINRA

que requiere que todo vendedor tenga base razonable para

creer que la transacción o estrategia financiera que le ha

recomendado al cliente es adecuada o idónea (“suitable”)

para este.17 La idoneidad de un producto depende del perfil

17 La Sección 2310 del Código de Conducta de NASD disponía que

In recommending to a customer the purchase, sale or exchange of any security, a member shall have reasonable grounds for believing that the recommendation is suitable for such customer on the basis of facts, if any, disclosed by such customer as to his other security holdings and to his financial situation and needs.

En lo pertinente, la Regla 2111 del Financial Industry Regulation Authority (FINRA) dispone que

2111. Suitability (a) A member or an associated person must have a reasonable basis to believe that a recommended transaction or investment strategy involving a security or securities is suitable for the customer, based on the information obtained through the reasonable diligence of the member or associated person to ascertain the customer's investment profile. A customer's investment profile includes, but is not limited to, the customer's age, other investments, financial situation and needs, tax status, investment objectives, investment experience, investment time horizon, liquidity needs, risk tolerance, and any other information the customer may disclose to the member or associated person in connection with such recommendation. Véase: Finra manual, rule 2111, CC-2016-0494 24

del cliente, el cual incluye pero no se limita a su: (1)

edad; (2) inversiones previas; (3) situación y necesidades

financieras; (4) situación fiscal; (5) metas de inversión;

(6) experiencia en inversiones; (7) necesidad de liquidez

y (8) tolerancia al riesgo. Íd. Por otra parte, la Sección

28.2 obliga a todo corredor-traficante registrado cumplir

con la Regla 3010 de NASD, la cual fue sustituida por la

Regla 3110 de FINRA. A su vez, la Regla 3110 de FINRA

obliga a las entidades dedicadas al negocio de valores a

establecer y mantener un sistema de supervisión de agentes

y establece los parámetros mínimos con los que debe

cumplir el sistema.

De un artículo citado por la propia peticionaria

surge que algunas jurisdicciones estatales reconocen una

causa de acción civil por incumplimiento de contrato en

aquellos casos en los que el vendedor de un producto

financiero se compromete contractualmente a cumplir con

los estatutos, las reglas y regulaciones de las entidades

que regulan la industria de valores. Véase: Komanoff v.

Mabon, Nugent & Co., 884 F. Supp. 848, 859-860 (S.D.N.Y.

1995); Brumm v. McDonald & Co. Securities, Inc., 78 Ohio

App. 3d 96, 105 (OH 1992); Jason A. Richardson, Is A

Variable Annuity a “Security”: Making Sense of

Inconsistent State and Federal Securities Statutes, 14 WTR

PIABA B.J. 38, 48-49 (2007). En estos casos, cuando el

http://finra.complinet.com/en/display/display.html?rbid=24 03&element_id=9859. CC-2016-0494 25

vendedor se compromete a cumplir con dichas normas y

regulaciones o el comprador ha autorizado determinado

curso de negociación conforme a las reglas y costumbres

del mercado de valores, las normas y regulaciones que

rigen dicha industria se consideran incorporadas por

referencia en el contrato de compraventa del producto.

Brumm v. McDonald & Co. Securities, Inc., supra, pág. 105

citando Thomson McKinnon Securities, Inc. v. Clark, 901

F.2d 1568, 1570 (11th Cir. 1990); Jason A. Richardson, op.

cit., n. 40-43.

En Puerto Rico, la Sección 25.1 del Reglamento Núm.

6078 le impone a los corredores-traficantes, a los

asesores de inversiones y a los agentes de estos, la

obligación de observar “los más altos estándares de

deberes fiduciarios hacia sus clientes”. Esta sección pone

de manifiesto el deber de fair dealing en virtud del cual

las personas y entidades dedicadas al negocio de valores

en Puerto Rico deben actuar íntegramente, de buena fe y

consistente a los mejores intereses del cliente. Uno de

los aspectos centrales de estos deberes fiduciarios es el

recomendar productos que sean idóneos o adecuados

(“suitable”) para el cliente conforme a sus circunstancias

y objetivos. Véase: Secciones 25.2 y 25.3.4 del Reglamento

Núm. 6078.

Así las cosas, existe una causa de acción civil por

Incumplimiento de Contrato en casos en los que un vendedor

de valores viola algún deber fiduciario, regla o CC-2016-0494 26

regulación de las entidades que regulan la industria de

valores que se ha comprometido a observar, como lo es la

OCIF en Puerto Rico. Esta acción civil no es una causa de

acción implícita bajo las Reglas 2310 y 3010 de NASD, las

Reglas 2111 y 3110 de FINRA ni las Secciones 25.3.4 y 28.2

del Reglamento Núm. 6078. A contrario sensu, esta

reclamación surge del incumplimiento de una obligación

contractual.

La causa de acción hoy reconocida es compatible con

aquella instituida en el Artículo 410 de la Ley Uniforme de

Valores por varias razones. Primero, es consistente con los

sucesos históricos que motivaron la incursión legislativa

en la industria de valores. Particularmente, con el hecho

de que el derecho común desarrolló causas de acciones que

están disponibles para inversionistas desde antes de que se

legislara al efecto. Segundo, es cónsono con el lenguaje

del Artículo 410(h) de la Ley Uniforme de Valores que

contempla la existencia previa de otros derechos y remedios

para inversionistas en el negocio de valores. Tercero,

adelanta la política pública del Estado de proteger a los

inversionistas de prácticas inadecuadas en dicha industria

ya que, además de sanciones administrativas y penales, las

entidades dedicadas a la compraventa de valores y sus

agentes estarían sujetos a responder civilmente por el

incumplimiento y la violación de las mejores prácticas de

su industria, las cuales se comprometieron a cumplir.18

18 Véase: Artículo 409 de la Ley Uniforme de Valores, supra, 10 LPRA sec. 889; Artículo 49 del Reglamento Núm. 6078 del 18 de febrero de CC-2016-0494 27

E.

Las alegaciones de la Demanda Enmendada del recurrido

exponen una reclamación sobre incumplimiento de contrato.

Este alegó, inter alia, que:

24. Conforme dejase claro desde el principio el señor Méndez Moll, su objetivo y finalidad de invertir principalmente en productos de renta fija, era evitar los riesgos asociados a las inversiones...vinculadas o que dependan de las fluctuaciones del mercado…. Sin embargo y sin importar los requerimientos y necesidades del demandante, el medio de inversión seleccionado por AXA y [el señor Gesualdo Pérez], siempre estuvo atado a las fluctuaciones del mercado y no provee la estabilidad, ni remesas fijas, todo ello contrario a lo acordado al realizarse la inversión con los demandados.

25. […] El principal, según invertido por los demandados, se ha visto reducido. . . como consecuencia de las recomendaciones y estrategias negligentes y erráticas diseñadas y puestas en vigor por los demandados, las cuales eran contrarias a las mejores prácticas financieras reconocidas en la industria para una persona de la edad y las necesidades del demandante….

28. Los aquí demandados invirtieron los ahorros producto del trabajo de toda una vida del demandante en vehículos de inversión o anualidades, que estaban sujetos a la volatilidad del mercado, esto a pesar de que conocían de los requerimientos, objetivos y necesidades del demandante.

29. Los demandados, AXA y el Sr. Gesualdo Pérez, no ejercieron la diligencia que debieron prestar en el cumplimiento de sus obligaciones con el demandante y que correspondía a las circunstancias particulares de los demandantes, sus edades y condiciones.

Asumiendo que las alegaciones de la Demanda Enmendada son

ciertas -como debemos hacer al evaluar una Moción de

Desestimación bajo la Regla 10.2(5) de Procedimiento Civil,

2000, Reglamento de la Ley Uniforme de Valores; Artículo 20 de la Ley Núm. 4 de 11 de octubre de 1985, según enmendada, Ley de la Oficina del Comisionado de Instituciones Financieras, 7 LPRA sec. 2020. CC-2016-0494 28

supra- y analizándolas de la forma más favorable para el

recurrido, resulta forzoso concluir que -además de la

reclamación al amparo del Artículo 410(a)(2) de la Ley

Uniforme de Valores- este expuso suficientemente una

reclamación de incumplimiento de contrato.

Consecuentemente, únicamente procede desestimar la

reclamación por compraventa fraudulenta bajo el Artículo

410(a)(2) de la Ley Uniforme de Valores.

F.

Dadas las particularidades del caso, no reconocer

esta causa de acción y validar el resultado al que

llegarían los compañeros de este Tribunal que suscriben la

Opinión Disidente, fomentaría y, en cierta medida,

perpetuaría prácticas que la propia industria de valores

cataloga deshonestas y antiéticas. Dado a la precariedad

de los sistemas y programas de retiro, son cada vez más

las personas que optan por colocar sus ahorros en

productos financieros como lo son las anualidades.

Particularmente, las anualidades variables no son un

producto idóneo para todo inversionista. Sin embargo,

muchos corredores han recomendado y vendido este producto

indiscriminadamente por años.19 En respuesta al aumento en

19 En el año 2005 la North American Securities Administrators Association (NASAA) catalogó la compraventa de anualidades variables como la novena peor amenaza para inversionistas. Igualmente, el Departamento de Corporaciones de California clasificó varias estafas relacionadas con productos de inversiones y colocó la compraventa de anualidades variables en el segundo lugar. Véase: Jason A. Richardson, Is A Variable Annuity a “Security”: Making Sense of Inconsistent State and Federal Securities Statutes, 14 WTR PIABA B.J. 38 (2007). CC-2016-0494 29

la venta y popularidad de las anualidades variables,

durante los años 1996, 1999 y 2000 la NASD emitió varias

circulares en las que advirtió a sus miembros que la venta

de anualidades variables estaba sujeta a los requisitos de

idoneidad esbozados en la Regla 2310 del Código de

Conducta del NASD y a las normas de supervisión contenidas

en la Regla 3010 del Código de Conducta del NASD,

incorporadas en Puerto Rico por virtud de los Artículos

25.3.4, 28.2 y 52.2 del Reglamento Núm. 6078.20

Es menester señalar que la Ley Uniforme de Valores

requiere que todo corredor-traficante de valores que

quiera inscribirse en la OCIF como tal sea miembro del

NASD, o su sucesora; en este caso, FINRA. 10 LPRA sec.

862(g). Como cuestión de hecho: (1) del Prospectus que AXA

le entregó al recurrido surge que AXA está registrada en

el SEC y era miembro de NASD; (2) el señor Gesualdo Pérez

declaró que NASD le expidió su Serie 6 y que actualmente

las reglas de FINRA lo obligan a tomar cursos de educación

continua. Por ende, los peticionarios están obligados a

observar las reglas y regulaciones de estas entidades, así

como las de la OCIF.

Del artículo Is A Variable Annuity a “Security”:

Making Sense of Inconsistent State and Federal Securities

Statutes citado por la propia peticionaria surge que, por

sus características, las anualidades variables son idóneas

20 Véase: NASD Notice to Members 96-86, 99-35 & 00-44. De estas circulares surge que la NASD tomó acciones disciplinarias contra miembros que incumplieron con las normas de idoneidad y supervisión relacionadas a la venta de anualidades variables. CC-2016-0494 30

para un grupo pequeño de personas. Véase: Jason A.

Richardson, op. cit., p. 41. A continuación, algunas de

las cualidades de estos contratos. Las anualidades

variables diferidas –como la que AXA le vendió al

recurrido en el caso de autos- son productos de inversión

a largo plazo. El dinero aportado al producto es invertido

en el mercado de valores, por lo que la inversión está

sujeta a las fluctuaciones del mercado durante la

denominada fase de acumulación. Generalmente, quien

adquiere este tipo de producto no empieza a recibir pagos

hasta que la inversión madure; es decir, hasta que culmine

la fase de acumulación y comience la fase de desembolso.

Lo anterior puede significar años. Claro está, el

inversionista que así lo desee tiene la opción de retirar

dinero de las distintas subcuentas en las que se invierte

el dinero aportado y hasta programar retiros sistemáticos.

Sin embargo, estos retiros conllevan el pago de cargos por

redención y la reducción del beneficio en caso de muerte,

una de las características principales del producto. Según

el autor Richardson, las características principales de

las anualidades variables tales como los cargos

relativamente altos, la falta de liquidez que causan y las

penalidades por redención, son algunas de las razones por

las cuales estos productos generalmente son idóneos para

inversionistas menores de 40 años. Íd., pág. 41. Véase

además: Office of Compliance Inspections and Examinations

of the United States Securities and Exchange Commisssion, CC-2016-0494 31

“Joint SEC/NASD Report On Examination Findings Regarding

Broker-Dealer Sales of Variable Insurance Products”, junio

del 2004, pág. 2,

https://www.sec.gov/news/studies/secnasdvip.pdf (última

visita el 27 de noviembre de 2018).

No existe controversia respecto a que el recurrido

interesaba una anualidad fija, necesitaba liquidez y no

deseaba arriesgar su inversión inicial. Por un lado, así

surge de la Demanda Enmendada y del Alegato del recurrido.

Por otro lado, el señor Gesualdo Pérez –representante de

AXA que le vendió al señor Méndez Moll la anualidad

variable en cuestión- declaró en la Vista Evidenciaria que

el recurrido: (1) le solicitó una anualidad fija; (2) no

quería perder su contribución inicial de seiscientos mil

dólares ($600,000.00) y (3) deseaba recibir seis mil

dólares ($6,000.00) mensuales. No empece lo anterior, el

señor Gesualdo Pérez le recomendó al recurrido la

anualidad variable diferida en cuestión y le entregó una

proyección.21 Esta es muy reveladora si consideramos las

características principales de las anualidades variables

diferidas. A la fecha en que se hizo la proyección, el

recurrido tenía 62 años de edad. Por lo tanto, ese fue el

punto de partida de la proyección. Según surge del Annuity

Contract, la fecha de maduración del producto era el 24 de

enero de 2037.22 A esta fecha, el recurrido tendría 95 años

21 Petición de Certiorari, Apéndice, págs. 1255-1256.

22 Íd., pág. 1138. CC-2016-0494 32

de edad. La proyección tomaba en cuenta que el recurrido

retiraría setenta y dos mil dólares ($72,000.00) anuales.

Dicha cantidad es más del diez por ciento (10%) del valor

de la cuenta; por lo tanto, cada retiro estaría sujeto al

pago de cargos por redención, salvo que el rendimiento de

la inversión fuera lo suficientemente alto como para que

el retiro anual constituyera menos del diez por ciento

(10%) del valor de la cuenta.23

Según el propio señor Gesualdo Pérez, el recurrido

interesaba una anualidad fija; sin embargo, le vendió una

anualidad variable con la opción de convertirla a una

anualidad fija al cabo del tiempo. Es decir, el recurrido

tenía la opción de convertir la anualidad variable en una

fija transcurridos diez (10) años debido a que escogió el

Guaranteed Minimum Income Benefit. Además de que ello no

convierte el Accumulator Plus en una anualidad fija per se

cabe resaltar que mientras no transcurrieran los diez años

y el recurrido no ejerciera la opción de convertir el

Accumulator Plus en una anualidad fija, la inversión

inicial del recurrido estaría sometida a los riesgos de

las fluctuaciones del mercado. Ello choca con el deseo y

objetivo inequívoco del recurrido -según expresada por el

propio señor Gesualdo Pérez- de recibir ingresos mensuales

fijos sin arriesgar su inversión inicial. A fin de

cuentas, el señor Méndez Moll no recibió el pago fijo de

seis mil dólares ($6,000.00) mensuales por el tiempo que

23 Íd., pág. 1148. CC-2016-0494 33

deseaba, su contribución inicial de seiscientos mil

dólares ($600,000.00) no estuvo asegurada, no obtuvo

beneficio alguno del producto adquirido y probablemente

culminó pagando miles de dólares por concepto de cargos de

manejo, administración y redención.

Ciertamente, aun reconociéndole al señor Méndez Moll

una reclamación por incumplimiento de contrato, este tiene

que probar los elementos de la causa de acción en su día.

Sin embargo, hizo alegaciones suficientes en la Demanda en

cuanto a que: (1) el señor Gesualdo Pérez incumplió con su

obligación de recomendar productos que fueran idóneos para

él según sus propósitos, necesidades y circunstancias

personales; y, que (2) AXA incumplió con su deber de

supervisar la transacción en controversia. Por esta razón,

consideramos que no se justifica una desestimación en esta

etapa de los procedimientos en virtud de la Regla 10.2(5)

de Procedimiento Civil, supra.24

Resulta difícil ignorar los hechos específicos del

caso de autos y el sentido de impunidad con el que AXA y

el señor Gesualdo Pérez esbozan sus planteamientos.

Particularmente, llama la atención que el señor Gesualdo

Pérez le recomendó al señor Méndez Moll una anualidad

variable -con los visos de inadecuacidad discutidos-,

reconoció que el señor Méndez Moll interesaba una

anualidad fija y luego sostuvo que la intención de este

24 Íd., págs. 857-865. CC-2016-0494 34

era irrelevante al determinar bajo qué disposiciones

legales se regía la controversia de autos.

G.

Por último, hacemos un llamado a la Asamblea

Legislativa para que estudie y evalúe la aplicabilidad de

la Ley Uniforme de Valores a los contratos de anualidades

variables. En S.E.C. v. Variable Annuity Life Insurance

Co. Of America, supra, el Tribunal Supremo federal

resolvió que las anualidades variables constituyen un

“valor”, según dicho término fue definido en el Securities

Act de 1933. Ahora bien, el mencionado estatuto federal no

ocupa el campo. Todos los estados han adoptado legislación

sobre la materia. De hecho, el NCCUSL intentó uniformar la

reglamentación de valores a nivel estatal mediante la

promulgación del Uniform Securities Act de 1956. La

definición de “valor” del Uniform Securities Act de 1956

incluye los contratos de anualidades variables.25

Precisamente, nuestra Ley Uniforme de Valores fue aprobada

utilizando como modelo el Uniform Securities Act de 1956.

Sin embargo, esta versión fue revisada y enmendada en

varias ocasiones. La versión más reciente fue aprobada en

el año 2002.26 En esta ocasión, las anualidades variables

25Uniform Securities Act (1956), según enmendada, pág. 37, comentario oficial de la sección 401(1). National Conference of Commissioners on Uniform State Laws, en http://www.nasaa.org/wp- content/uploads/2011/08/UniformSecuritesAct1956withcomments.pdf.

26 Uniform Securities Act (2002), según enmendada en 2005. National Conference of Commissioners on Uniform State Laws, en http://www.uniformlaws.org/shared/docs/securities/Securities_final_05_ 2017jan19.pdf. CC-2016-0494 35

fueron excluidas del concepto “valor”.27 Los estados han

adoptado diversas versiones e inclusive algunos han optado

por adoptar su propia versión. Ahora bien, de un estudio

realizado en Hawaii en el año 2006 surge que los estatutos

de valores de la mayoría de los estados no consideran los

contratos de anualidades variables como un “valor”.28 Sería

útil que la Asamblea Legislativa estudiara por qué cambió

la postura del NCCUSL y qué relación, si alguna, guarda la

catalogación de una anualidad variable como valor con la

proliferación de prácticas inadecuadas relacionadas a este

producto.

IV

Por los fundamentos antes expuestos, procede que se

confirme la Sentencia recurrida.

Mildred G. Pabón Charneco Jueza Asociada

27 Íd., pág. 15, comentario oficial de la sección 102(28).

28 Dean Sugano, Variable Annuity Contracts Under State Statutes Relating to Securities and to Insurance, pág. 26, Legislative Reference Bureau, December 2006, en http://lrbhawaii.org/reports/legrpts/lrb/rpts06/annuity.pdf. EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE PUERTO RICO

Recurrido

v. CC-2016-0494 AXA Equitable Life Insurance Co.; Luis A. Gesualdo Pérez; Aseguradoras A, B y C

Peticionario

Opinión Disidente emitida por el Juez Asociado señor MARTÍNEZ TORRES a la que se unió el Juez Asociado señor FELIBERTI CINTRÓN.

En PaineWebber, Inc. v. First Boston, Inc., 136

DPR 541(1994), nos enfrentamos a una controversia

similar y resolvimos que la Ley Uniforme de Valores,

según enmendada, 10 LPRA sec. 851 et seq., es una

ley especial y que el periodo prescriptivo aplicable

a controversias cubiertas bajo esta ley sería el

allí dispuesto. Como explico a continuación,

resolver lo contrario deja inoperante el propósito

de la Ley de Valores en Puerto Rico y contradice el

precedente.

En noviembre de 2003, el Sr. José Méndez Moll

comenzó a buscar información sobre herramientas de

inversión con el propósito de prepararse para su CC-2016-0494 2

retiro. Por esto, contactó al Sr. Luis A. Gesualdo Pérez, agente

de seguros y representante de AXA Equitable Life Insurance

Company (AXA), con quien sostuvo una serie de reuniones y

conversaciones entre noviembre de 2003 y enero de 2004. El señor

Méndez Moll le dejó saber al señor Gesualdo Pérez que estaba

interesado en herramientas de inversión que le produjeran una

anualidad fija, la suma de $6,000 mensuales y que aseguraran su

contribución inicial, que fue de $600,000. Por ello, el señor

Gesualdo Pérez le recomendó el producto Equitable Accumulator

Plus y le presentó una serie de proyecciones que cumplían con

las especificaciones requeridas. Luego de varias conversaciones,

el señor Méndez Moll escogió el Accumulator Plus, y el 21 de

enero de 2004, entregó a AXA la contribución inicial de $600,000

y, además, escogió dónde quería invertir su dinero. Entonces, el

señor Méndez Moll recibió $18,000 trimestrales hasta septiembre

de 2009, equivalente a $6,000 mensuales. Esa es la cantidad de

dinero que había indicado que deseaba recibir. Sin embargo, a

partir de 2009 comenzó a recibir alrededor de $9,000

trimestrales, equivalente a $3,000 mensuales.

Ante esto, el señor Méndez Moll intentó comunicarse

con el señor Gesualdo Pérez. Sin embargo, su gestión no

tuvo éxito. Entonces, el 13 de febrero de 2013, el señor

Méndez Moll demandó a AXA y al señor Gesualdo Pérez, por

daños y perjuicios, así como por negligencia en el

cumplimiento de las obligaciones contractuales. Además, la

demanda incluía como tercera causa de acción una

reclamación de la Sra. Edith Román Hernández, esposa del

señor Méndez Moll, por los daños y perjuicios que ella

sufrió alegadamente como consecuencia del deterioro de CC-2016-0494 3

salud de su esposo y la reducción de ingreso producto de la

supuesta negligencia de los demandados en el cumplimiento

de sus obligaciones.

Como respuesta, AXA presentó una moción de

desestimación, a la que se unió el señor Gesualdo Pérez, en

la que alegó que la causa de acción estaba prescrita, ya

que las reclamaciones del señor Méndez Moll estaban sujetas

a la Ley Uniforme de Valores, supra, y no a las

disposiciones del Código Civil sobre contratos. El señor

Méndez Moll se opuso y alegó que la Ley Uniforme de Valores

no aplica, ya que la anualidad en controversia no cae

dentro de la definición de valor que provee esa ley.

El 5 de noviembre de 2013, el Tribunal de Primera

Instancia emitió una sentencia parcial en la que desestimó

la causa de acción por los daños y perjuicios sufridos por

la señora Román Hernández. Además, ordenó la celebración de

una vista evidenciaria para poder adjudicar si el objeto

del negocio fue un valor. Así podría decidir si la causa de

acción estaba prescrita. En reconsideración, el foro

primario dejó sin efecto su sentencia y dio la oportunidad

a la señora Román Hernández de enmendar las alegaciones de

la demanda para hacer constar el momento en el que había

advenido en conocimiento de los daños causados por AXA y el

señor Méndez Moll. Sin embargo, enfatizó que esto no

significa que la causa de acción estuviera prescrita.

En la vista evidenciaria se estipuló que el 25 de

junio de 2012 la señora Román Hernández advino en CC-2016-0494 4

conocimiento de los daños alegados. Además, las partes

aceptaron que la causa de acción de la señora Román

Hernández es contingente a que la de su esposo, el señor

Méndez Moll, no esté prescrita. Durante la vista testificó

el Sr. Sidney James Smith, quien trabajó para AXA por cerca

de cuarenta años y colaboró en la distribución del

Accumulator Plus entre 2001 y 2008. El señor Smith no tenía

conocimiento de la transacción aquí en controversia. En su

testimonio, explicó que las anualidades variables son

productos de inversión que no garantizan el valor que van a

tener al comienzo del pago de la anualidad, pues ese valor

depende de las fluctuaciones del mercado. Además, definió

el Accumulator Plus como una anualidad variable que permite

al comprador colocar sus contribuciones en fondos de

inversión. Sin embargo, señaló que este producto tiene la

particularidad de permitir que el adquiriente de la

anualidad escoja el Guaranteed Minimum Income Benefit

(garantía de ingreso mínimo) lo que permite convertir el

valor de la cuenta en una anualidad fija, al momento en que

se comience a pagar. También testificó el Sr. Reinaldo

Ledesma, Branch Manager de AXA Advisors, LLC, quien declaró

que comenzó a trabajar con AXA en 2005, por lo que no

conocía el producto Accumulator Plus que se vendía antes y

que adquirió el señor Méndez Moll. El señor Ledesma declaró

que el Accumulator Plus que él conoce es un contrato de

anualidad variable y que nunca lo conoció como una

combinación de anualidad fija y variable. CC-2016-0494 5

Durante la vista evidenciaria también declaró el señor

Gesualdo Pérez. En su testimonio, este indicó que el

Accumulator Plus es una anualidad variable. Asimismo,

indicó que el señor Méndez Moll solicitó una anualidad

fija. Además, declaró que le dio toda la información sobre

el producto al señor Méndez Moll y le entregó unas

proyecciones sobre cómo sería el rendimiento del producto,

al tomar en cuenta la contribución inicial de $600,000 que

el señor Méndez Moll no quería perder y los $6,000

mensuales que quería recibir. Empero, admitió que lo que

ocurrió con la cuenta del señor Méndez Moll es distinto a

lo que surgía de las proyecciones iniciales.

Por último, declaró el señor Méndez Moll. Este indicó

que el señor Gesualdo Pérez le enseñó las proyecciones y

que, además, le explicó que podía recibir más de los

$600,000 pero nunca menos de esa cantidad. El señor Méndez

Moll también indicó que después de depositar el dinero se

dio cuenta de que el producto no funcionaba como él

deseaba. Sin embargo, declaró que el producto funcionó bien

hasta 2005 cuando comenzaron las pérdidas.

Además, las partes presentaron en el Tribunal de

Primera Instancia los documentos siguientes: 1) el

Prospecto del Accumulator Plus; 2) el Annuity Contract

(contrato); 3) el Certificiate Summary (resumen); 4) las

proyecciones hipotéticas, y la solicitud del Accumulator

Plus. CC-2016-0494 6

Finalmente, el Tribunal de Primera Instancia denegó

las mociones de desestimación. Determinó que el producto en

controversia es una anualidad fija, ya que el señor Méndez

Moll recibiría una cantidad mensual fija. Dijo, además, que

el señor Méndez Moll adquirió el producto con la intención

de adquirir una anualidad fija, la cual no se considera un

valor, según la Ley Uniforme de Valores. Por esto, el

tribunal concluyó que este caso trata de un incumplimiento

de contrato regulado por el Código Civil, el cual establece

un periodo prescriptivo de quince años que aún no ha

transcurrido. Art. 1864 del Código Civil, 31 LPRA sec.

5294.

Inconformes con lo resuelto, AXA y el señor Gesualdo

Pérez acudieron mediante certiorari al Tribunal de

Apelaciones. Insistieron en que el producto que el señor

Méndez Moll compró es una anualidad variable regulada por

la Ley Uniforme de Valores. El foro apelativo intermedio

confirmó al foro primario al coincidir en que en este caso

el producto en controversia era una anualidad fija.

Ante este resultado, AXA y el señor Gesualdo Pérez

acudieron ante nos y, en síntesis, plantearon que el foro

apelativo intermedio erró al determinar que la Ley Uniforme de

Valores no aplica en este caso y, por lo tanto, se equivocó

también al determinar que las causas de acción del señor Méndez

Moll y su esposa no estaban prescritas. CC-2016-0494 7

A. Anualidades

Una anualidad es un contrato a través del cual se adquiere

el derecho a recibir pagos periódicos por la vida del

beneficiario (annuitant) o por un periodo determinado de tiempo.

8 Jeffrey E. Thomas, New Appleman on Insurance Law Library

Edition, Sec. [91.01 (1)] (Lexis Nexis). Las anualidades pueden

ser fijas o variables. Íd. Las anualidades fijas le proveen al

beneficiario una cantidad predeterminada, que no es contingente

a ninguna ocurrencia. Íd., Sec. [91.01(4)(b)]. Por su parte, en

las anualidades variables las primas que se pagan son invertidas

en acciones y, por lo tanto, el pago al beneficiario va a estar

condicionado al rendimiento alcanzado cuando comience el pago de

la anualidad. Íd., Sec. [91.01(4)(c)].

Por otro lado, el pago de las anualidades puede ser

inmediato o diferido. Si es inmediato, el beneficiario recibe el

primer pago de la anualidad dentro del año de haber adquirido el

contrato. A.S. Gassman, C.H. Price y C.J. Denicolo, Annuity

Concepts and Terminology Review for Tax Advisors, 41 Est. Plan.

31, 32 (2014). En cambio, si el pago de la anualidad es diferido

el beneficiario recibe el primer pago luego del primer año de

haber adquirido el contrato. Íd.

Hay ocasiones en que es difícil detectar si un contrato de

anualidad diferida es fijo o variable. Para ilustrarnos,

conviene acudir a la decisión del Tribunal Supremo de Estados

Unidos en Securities and Exchange Commission v. United Ben. Life

Ins. Co., 387 US 202 (1967), donde se atendió ese punto. El caso

trata de una anualidad llamada Flexible Fund, en la cual se

pagaban unas primas fijas mensuales por cierta cantidad de CC-2016-0494 8

tiempo. La mayor parte de la cantidad pagada en primas se

invertía en acciones. Sin embargo, se le garantizaba al

adquiriente que al comenzar a recibir el dinero se le pagaría un

porcentaje de las primas ya satisfechas. Además, el beneficiario

contaba con diferentes opciones para escoger cómo se iba a pagar

la anualidad. Entre ellas se encontraba convertir el valor de la

cuenta en una anualidad fija que se pagaría de por vida al

beneficiario. El Tribunal Supremo federal indicó que para

determinar si se trata de un contrato de anualidad diferido fijo

o variable había que auscultar “la función que el comercio le da

al instrumento bajo los términos de la oferta, el plan de

distribución y los incentivos económicos incluidos en el

prospecto”. (Traducción nuestra.) Íd., pág. 21. (“what character

the instrument is given in commerce by the terms of the offer,

the plan of distribution, and the economic inducements held out

to the prospect.”) Véase también, Thomas, supra, Sec. [91.01

(6)(b)]. Así pues, para determinar si la anualidad diferida era

fija o variable, el más alto foro federal dividió el contrato en

dos fases: 1) la acumulación antes de que comience el pago de la

anualidad y 2) el vencimiento, una vez comienza el pago de la

anualidad. Hecho esto, el Tribunal concluyó que la primera fase

del contrato de inversión se comporta como una anualidad

variable, ya que el valor que se acumula depende del rendimiento

de las inversiones, aunque se garantice al adquiriente que se le

enviará una cantidad fija al comenzar a recibir los pagos de la

anualidad. Por eso, el Tribunal resolvió que el contrato de

anualidad en controversia era un valor cubierto por la

legislación federal, ya que se encontraba en la etapa de

acumulación. CC-2016-0494 9

En nuestro caso, surge de los documentos del expediente

que la anualidad es diferida y funciona como una combinación de

fija con variable. Accumulator Plus Certificate Summary,

Petición de certiorari, Apéndice, Exhibit IX, pág. 1263;

Prospectus de Accumulator Plus, Petición del certiorari,

Apéndice, Exhibit XI, pág. 1290. La persona que la adquiere

tiene diferentes alternativas para invertir su dinero. El señor

Méndez Moll eligió el Variable Investment Option (Opción de

inversión variable), la cual le permitió escoger en qué desea

invertir su dinero. Accumulator Plus Certificate Summary, supra,

págs. 1266- 1267; Annuity Contract, Petición de certiorari,

Apéndice, Exhibit I, págs. 1140-1141; Enrollment Form and

Application for Individual Contract of Equitable Acummulator

Plus, Petición de certiorari, Apéndice, Exhibit X pág. 1285. Esa

opción no garantiza el dinero invertido y lo que recibirá la

persona al momento del vencimiento de la anualidad dependerá del

rendimiento del dinero invertido. Es por esto que se considera

que es anualidad variable. Prospectus del Accumulator Plus,

supra, pág. 1305. Asimismo, el señor Méndez Moll escogió en la

solicitud la opción Garantía de ingreso mínima. Esta garantizaba

un pago mínimo anual al vencimiento de la anualidad. Sin

embargo, esta cantidad se determina al momento en que comienzan

los pagos de la anualidad. Es en ese momento que se convierte en

una anualidad fija. Enrollment Form and Application for

Individual Contract of Equitable Acummulator Plus, supra, pág.

1282; Prospectus del Accumulator Plus, supra, pág. 1313.

El Accumulator Plus también permite que se hagan retiros

de manera sistemática, previo a la fecha de vencimiento de la

anualidad. Prospectus del Accumulator Plus, supra, pág. 1319. De

la evidencia presentada surge que el señor Méndez Moll llenó dos CC-2016-0494 10

solicitudes para realizar esta clase de retiro. Véanse Solicitud

de retiro efectivo de 1 de marzo de 2004, Petición de

certiorari, Apéndice, Exhibit XII págs. 1544-1549; Formulario de

retiro efectivo de 5 de agosto de 2009, Pétición de certiorari,

Apéndice, Exhibit XIII, págs. 1550-1560. De hecho, de los

estados de cuenta anuales que se le enviaron al Sr. Méndez Moll

surgen retiros anuales de $72,000 entre el 21 de enero de 2005 y

el 21 de enero de 2009. Estos retiros equivalen a $6,000

mensuales. Resúmenes anuales de cuenta años 2005 al 2009,

Petición de Certiorari, Apéndice, Exhibit I, págs. 1203-1220.

Asimismo, surge un retiro de $54,000 anuales entre el 21 de

enero de 2009 y el 21 de enero de 2010. Resúmenes anuales de

cuenta años 2009 al 2010, supra, págs. 1222-1225. Además, entre

el 21 de enero de 2010 y el 21 de enero de 2013, recibió $36,000

anuales. Resúmenes anuales de cuenta años 2010 al 2013, supra,

págs. 1226-1236. Estos estados de cuenta demuestran también cómo

fue disminuyendo el dinero en la cuenta del señor Méndez Moll.

Como podemos ver, el dinero que recibía mensualmente el señor

Méndez Moll eran retiros sistemáticos, que el contrato permitía

hacer antes de que la anualidad venciera y se comenzara a pagar.

Al igual que en Securities and Exchange Commission v.

United Ben. Life Ins. Co., supra, la anualidad aquí en

controversia es una mezcla de anualidad fija con variable, que

se encontraba en la fase de acumulación, pues el valor de la

cuenta depende de las fluctuaciones del mercado. No es hasta que

venza la anualidad que se determina su valor. Por lo tanto,

podemos concluir que la función de este instrumento en el

mercado es el de una anualidad variable. El hecho de que el

señor Méndez Moll haya escogido la Garantía de ingreso mínima no

convierte la anualidad en fija, ya que su monto va a depender CC-2016-0494 11

del valor de la cuenta al momento en que comience el pago. Es a

partir del momento en que se determine la cantidad que se va a

pagar, que la anualidad se comienza a comportar como fija. Por

otro lado, los pagos mensuales que recibió el señor Méndez Moll

tampoco pueden considerarse decisivos para determinar si la

anualidad es fija debido a que son retiros hechos antes del

vencimiento de la anualidad.

Concluir que este contrato es una anualidad fija

significaría ignorar la incertidumbre sobre el valor final de la

anualidad al momento de su vencimiento, elemento medular de la

anualidad variable. En el producto Accumulator Plus, la suma a

recibir por la anualidad depende del rendimiento de la

inversión. Incluso, no se asegura el principal. Además, el

beneficiario conocería el valor total al momento del vencimiento

de la anualidad y no antes. La única certeza al momento de la

adquisición era el dinero que iba a recibir el beneficiario por

los retiros que hizo y que si seleccionaba el beneficio de

Garantía de ingreso mínima tendría asegurado un ingreso mínimo

cuando venciera la inversión. Sin embargo, el beneficiario no

sabe qué cantidad va a recibir si selecciona esta opción, ya que

la cantidad se determinará al comenzar a recibir los pagos que

corresponden a la anualidad.

La anualidad no se puede clasificar como variable o fija,

a base de la intención del comprador. La clasificación de una

anualidad depende del contrato. Al momento de iniciarse la causa

de acción, el Accumulator Plus se encontraba en la etapa de

acumulación y su valor final, al comenzar el pago de la

anualidad, dependería de las fluctuaciones del mercado. Por

ello, concluimos que estamos ante una anualidad variable. CC-2016-0494 12

B. Ley Uniforme de Valores

La Ley Uniforme de Valores, supra, se aprobó en 1963 para

reglamentar en Puerto Rico la industria de valores y evitar el

fraude. Las Comisiones de lo Jurídico Civil e Industrial y

Comercio del Senado de Puerto Rico prepararon un informe

conjunto en el que indicaron que

[el] objetivo fundamental del proyecto bajo consideración es el proteger a los inversionistas y al público general mediante la exigencia de ciertos requisitos a las personas que se dediquen al negocio de valores y a la creación de un organismo gubernamental con poderes de supervisión y fiscalización sobre diversas fases del negocio, a los fines de evitar que se incurra en prácticas fraudulentas en el curso del mismo. 4 Diario de Sesiones 1629 (1963). Véanse, además, Olivella Zalduondo v. Triple S, 187 DPR 625, 635 (2013); PaineWebber, Inc. v. First Boston, Inc., 136 DPR 541, 544 (1994).

Así, la ley cataloga conductas como fraudulentas y

engañosas y proscribe una serie de prácticas. La ley indica en

lo pertinente:

Sec. 851. Compras y ventas

Será ilegal que cualquier persona, en relación con la oferta, venta o compra de cualquier valor, directa o indirectamente:

(1) Emplee cualquier treta, ardid o artificio con el propósito de defraudar;

(2) haga cualquier manifestación falsa sobre un hecho material necesario para evitar que las declaraciones formuladas, a la luz de las circunstancias bajo las cuales se hicieron, conduzcan a error.

(3) ...

Art. 101(1) y (2) de la Ley Uniforme de Valores, 10 LPRA sec. 851(1) y (2). CC-2016-0494 13

Asimismo, el Art. 102 (a)(1) y (2) de la Ley Uniforme de

Valores, 10 LPRA sec. 852 (a)(1) y (2), cataloga de ilegales las

consultas fraudulentas y engañosas.

La ley, también, autoriza una causa de acción civil contra

cualquier persona que en el mercado de valores:

(2) ofrezca o venda un valor por medio de una declaración falsa sobre un hecho material, o mediante omisión de consignar un hecho material necesario para evitar que las declaraciones formuladas, a la luz de las circunstancias bajo las cuales se hicieron, conduzcan a error (desconociendo el comprador la falsedad o la omisión), y que no sostenga el peso de la prueba de que no sabía, y que ejercitando una prudencia razonable, no pudo tener conocimiento, de la falsedad u omisión, será responsable a la persona que le compre el valor, quien podrá entablar demanda para recobrar el precio pagado por el valor, además de intereses al tipo de interés aplicable a sentencias judiciales según provisto por el reglamento aprobado a estos efectos por la Junta Financiera creada por las secs. 2001 et seq. del Título 7, a partir de la fecha en que se hizo el pago, costas y razonables honorarios de abogado menos la cuantía de cualquier ingreso que haya recibido derivado del valor, al ofrecer devolver dicho valor, o por daños y perjuicios, si él ya no es dueño del valor. Art. 410(a)(2) de la Ley Uniforme de Valores, según enmendada, 10 LPRA sec. 890(a)(2).

El Art. 100(l) de la Ley de Valores de Puerto Rico, supra,

define el término “valor” como

cualquier pagaré, acción, acciones en cartera, bono, vale, comprobante de deuda, certificado de interés o participación en algún convenio de distribución de beneficios o sociedad, certificado de valores fiduciarios en garantía, certificado de preorganización o subscripción, acción transferible, contrato de inversión, certificado de fideicomiso con derecho a voto, certificado de depósito en garantía, cuota de interés indiviso en petróleo, gas u otros derechos sobre minerales, o, en general, cualquier interés o instrumento conocido comúnmente como “valor”, o cualquier certificado de interés o participación en cualquiera de los precedentes valores, certificado temporero o provisional o recibo por los mismos, garantía de dichos valores o instrumentos de CC-2016-0494 14

autorización u opción o derecho para subscribirlos. “Valor” no incluirá ninguna póliza de seguro, o de seguro dotal, ni contrato de anualidades mediante la cual una compañía de seguros se compromete a pagar una suma determinada de dinero, sea ésta pagadera en suma englobada o periódicamente, durante la vida de la persona o en cualquier otro período especificado.

Como podemos ver, la definición excluye las anualidades

fijas. Por lo tanto, no están cubiertas por nuestra legislación

de valores. De otro modo, la definición no especifica nada sobre

las anualidades variables. Cabe destacar que los contratos de

anualidad variable tienen elementos de las pólizas de seguros y

de los valores. De ahí la dificultad para identificar si están

cobijadas por las leyes de valores. J.A. Richardson, Is a

Variable Annuity A “Security”?: Making Sense of Inconsistent

State and Federal Securities Statutes, 14 WTR PIABA B.J. 38

(2007). Sin embargo, el Art. 13.450 del Código de Seguros de

Puerto Rico, 26 LPRA sec. 1379, cataloga las anualidades

variables como valores regulados por la Ley Uniforme de Valores,

supra:

Sec. 1379. Ley Uniforme de Valores

Los poderes otorgados al Comisionado de Instituciones Financieras, al amparo de las secs. 851 a 895 del Título 10, conocidas como “Ley Uniforme de Valores”, en torno a la reglamentación y supervisión de todos los aspectos de las anualidades variables, en tanto y cuanto éstas son valores, no serán afectados en forma alguna al entrar en vigor este artículo y las secs. 1366 y 1374 de este título. Estos valores, las anualidades variables, continuarán bajo la cobertura de la “Ley Uniforme de Valores” y los reglamentos aprobados al amparo de dicho estatuto. CC-2016-0494 15

En fin, la anualidad variable en controversia es un valor

regulado por la Ley Uniforme de Valores. Por otro lado, en

Olivella Zalduondo v. Triple S, supra, pág. 646, resolvimos que

la Ley Uniforme de Valores no aplica a todos los casos que

involucren valores. De hecho, la controversia de ese caso es

distinguible de la que tenemos ahora ante nuestra consideración.

Aquel caso trataba sobre una redención de acciones de una

corporación. En cambio, la controversia de este recurso es sobre

el rendimiento de una anualidad variable y la intención del

legislador al respecto, plasmada en el Art. 13.450 del Código de

Seguros, supra, es que las anualidades variables se clasifican

como valores y, por consiguiente, están reguladas por la Ley

Esa ley establece un periodo prescriptivo de dos años,

desde que se efectuó el contrato de compraventa, para entablar

una reclamación civil por prácticas fraudulentas en el mercado

de valores. Art. 410(e) de la Ley Uniforme de Valores, 10 LPRA

sec. 890(e). En PaineWebber, Inc. v. First Boston, supra, nos

enfrentamos a la controversia de si el periodo prescriptivo que

aplica en una reclamación de daños por incumplimiento de un

contrato de transacciones de valores es el de quince años del

Art. 1864 del Código Civil, 31 LPRA sec. 5294, el de tres años

del Art. 942 del Código de Comercio, 10 LPRA sec. 1904, o el de

dos años que surge del Art. 410(e) de la Ley Uniforme de

Valores, supra. En nuestro análisis mencionamos que del informe

conjunto de las Comisiones de lo Jurídico Civil e Industrial y

Comercio del Senado de Puerto Rico surge que las disposiciones

del Código Civil y del Código de Comercio eran insuficientes

para atender las controversias que surgieran sobre valores, por

lo que se decidió adoptar la Ley de Valores. Diario de Sesiones, CC-2016-0494 16

supra, pág. 1629. Además, tuvimos oportunidad de interpretar el

Art. 410 (h) de la Ley de Valores, 10 LPRA sec. 890(h), el cual

indica:

Los derechos y remedios provistos por este capítulo son en adición a cualesquiera derechos o remedios que puedan existir, pero este capítulo no creará una causa de acción no especificada en esta sección o en la sec. 862(e) de este título.

Concluimos entonces que este artículo se refiere a que se

aplicarán otros remedios cuando se trate de conductas y

situaciones relacionadas con valores, pero no previstas por la

Ley de Valores. Permitir remedios bajo otras leyes cuando hay

una ley especial dejaría inoperante una ley que se adoptó con el

propósito de atender la particularidad del mercado de valores.

PaineWebber, Inc. v. Forst Boston, Inc., supra, pág. 547.

En cambio, el Juez Asociado Negrón García emitió un voto

disidente en PaineWebber, Inc. v. Forst Boston, supra, en el

cual entendió que el Artículo 410(h) de la Ley de Valores,

supra, no es un remedio exclusivo para controversias de valores,

sino adicional a los existentes. Como uno de sus fundamentos,

utilizó lo resuelto en Rouseff v. Dean Witter & Co., Inc., 453

F. Supp. 774, 780-782 (D. Ind. 1978). Sin embargo, este caso no

es aplicable a esa controversia, ya que lo que discute es el

tema de preemption entre la ley federal de valores y la

legislación de valores del estado de Indiana.

Por su parte, el Profesor Carlos E. Díaz Olivo, analizó el

caso de PaineWebber, Inc. v. Forst Boston, supra. Concluyó que

el Art. 410 (h) de la Ley de Valores, supra, no es un remedio

exclusivo. Sin embargo, cuando analizamos lo que dicen los CC-2016-0494 17

estudiosos del tema sobre la sección equivalente en la Ley

Modelo de Valores de 1956, de la cual proviene nuestra Ley de

Valores, estos indican que se recurre a remedios o causas de

acciones generales cuando las leyes de valores no proveen una

causa de acción específica y que el propósito del artículo es

evitar acciones implícitas (foreclose implied actions). L. Loss,

Fundamentals of Securities Regulation, Boston. Ed. Little Brown

and Co., 1988, pág. 879; L. Loss y E. M. Cowett, Blue Sky Laws,

Boston, Ed. Little, Brown and Co., 1958, pág. 156. A través de

esta doctrina se le da una causa de acción a una persona por una

violación de un estatuto que no contiene una causa de acción

para esa conducta prescrita. IX Loss, Seligman, Paredes,

Securities Regulation 195-196 (2013). Véase también Hofmayer v.

Dean Witter & Co., 459 F. Supp. 733 (N.D. Cal. 1978); Brumm v.

McDonald & Co. Securities, Inc., 78 Ohio App.3d 96 (1992);

Komanoff v. Mabon, Nugent & Co., 884 F. Supp. 848 (S.D.N.Y.

1995); Geyer v. Paine, Webber, Jackson & Curtis, Inc., 389 F.

Supp. 678 (D. Wyo. 1975); Avern Trust v. Clarke, 415 F.2d 1238

(7TH Cir. 1969); Buttery v. Merril Lynch, Pierce, Fenner & Smith,

Inc., 410 F. 2d 135 (7th Cir. 1969). Un ejemplo es el estado de

New York, que no provee una causa de acción privada para

compensar a las personas que sufren daños por conductas

proscritas en su ley estatal de valores. A. J. Gana y M.

Villacres, Blue Skies for America in the Securities Industry…

Except for New York: New York’s Martin Act and the Private Right

of Action, 19 Fordham J. Corp. & Fin. L. 587 (2014). Como

podemos ver, esta doctrina no aplica en Puerto Rico, ya que

nuestra ley de valores ofrece un remedio civil para las personas

que sufren daños por las conductas expresamente proscritas en

esa ley. CC-2016-0494 18

Tampoco existe una causa de acción contractual bajo el

Reglamento de la Ley Uniforme de Valores, Reglamento Núm. 6078

del 18 de febrero de 2000, aunque este proscribe la conducta

alegada por el señor Méndez Moll en este caso. El Art. 49 del

Reglamento, supra, indica las sanciones y remedios que tiene

disponible una persona que alega que fue víctima de una de las

conductas proscritas. Específicamente este artículo indica:

Cualquier persona que haya violado o esté próxima a dedicarse a cualquier acto o práctica que constituya una violación de cualquier disposición de Ley, este reglamento, o de cualquier regla u orden del Comisionado emitida al amparo de la Ley o este reglamento, estará sujeta, entre otras a los remedios y sanciones provistos por la Ley y a los remedios y sanciones provistos por la Ley. Núm 4 del 11 de octubre de 1985, según enmendada. Art. 49 del Reglamento, supra. [Ley se refiere a la Ley Uniforme de Valores de Puerto Rico].

De lo anterior surge que el reglamento reconoce que el

único remedio disponible para una persona que alega una conducta

proscrita por este reglamento es el dispuesto por la Ley de

Valores de Puerto Rico y los que provee la Ley de la Oficina del

Comisionado de Instituciones Financieras, Ley Núm. 4 del 11 de

octubre de 1985, según enmendada. Esta última contempla la

penalidad de multas administrativas.

Al referirse a otras medidas y sanciones, el reglamento

contempla la aplicación de cualquier ley especial. No se refiere

al periodo prescriptivo de la ley general, pues esta nunca

prevalece sobre la ley específica. Como resolvimos en

PaineWebber, Inc. v. First Boston, supra, págs. 546-547 la Ley

Uniforme de Valores es una ley especial que prevalece sobre las

disposiciones del Código Civil y el Código de Comercio. Por

ende, el periodo prescriptivo que aplica en reclamaciones de CC-2016-0494 19

daños y perjuicios en pleitos sobre valores es el de dos años,

dispuesto en el Art. 410(e) de la Ley Uniforme de Valores,

supra.

Además, es erróneo concluir que nuestra reglamentación

incorporó todos los reglamentos de la Security Exchange

Commission (SEC) y los de la National Association of Securities

Dealers (NASD). La Sec. 52.2 del Art. 52 del Reglamento, supra,

señala que

[l]as reglas emitidas por la “SEC” y la “NASD” a tenor con las disposiciones de las diferentes leyes de los Estados Unidos sobre valores y asesores de inversiones, según estas se mencionan y a las que se hacen referencia en este reglamento, incluyendo cualquier regla subsiguiente adoptada para enmendarlas, sustituirles o suplementarlas, quedan por la presente incorporadas a este reglamento por referencia y se hacen constar como parte del mismo.

Como vemos, no se incorporan todas las reglas, sino solo

las que se mencionan en el Reglamento, más sus enmiendas. Las

causas de acción que existen cuando se viola una conducta

proscrita por alguna de las reglas incorporadas son las

mencionadas en el Art. 49 del Reglamento, supra. Como nuestro

reglamento provee como único remedio las causas de acción de la

Ley de Valores, no cabe hablar de una causa de acción adicional

por incumplimiento de contrato.

Por todo lo anterior concluyo que la reclamación que nos

ocupa no se rige por las disposiciones generales sobre contratos

del Código Civil, pues se alega una de las violaciones de las

prácticas proscritas por los Arts. 101 y 102 de la Ley de

Valores, supra. Asimismo, el Art. 410(a)(2) de esa legislación,

supra, provee al señor Méndez Moll una causa de acción para CC-2016-0494 20

reclamar por los daños sufridos por engaño o fraude en la venta

de una anualidad variable, como lo es el Acummulator Plus. Sin

embargo, como el contrato de compraventa se celebró en 2004 y la

demanda se entabló el 13 de febrero de 2013, la causa de acción

está prescrita ya que transcurrieron más de dos años. Recordemos

que el señor Méndez Moll declaró que se percató de que el

producto que adquirió no era lo que deseaba después que depositó

la contribución inicial. Sin embargo, no hizo nada, ya que el

producto estaba funcionando bien, es decir, como él quería. Como

ya mencionamos, no fue hasta febrero de 2013 que el señor Méndez

Moll presentó la demanda. Por lo tanto, la causa de acción del

señor Méndez Moll está prescrita. De igual modo prescribió la

acción contingente de su esposa, la Sra. Román Hernández.

La Regla 10.2 de Procedimiento Civil, 32 LPRA Ap. V,

permite al demandado presentar una moción de desestimación

cuando entienda que la alegación deja de exponer una reclamación

que justifique la concesión de un remedio. Véanse, Asoc.

Fotoperiodistas v. Rivera Schatz, 180 DPR 920, 935 (2011);

Sánchez v. Aut. de los Puertos, 153 DPR 559, 569 (2001). A la

hora de resolver este tipo de moción de desestimación tenemos

que tomar como ciertas y buenas todas las alegaciones fácticas

de la demanda. Rivera San Feliz et al. v. Jta. Dir. FirstBank,

193 DPR 38, 49 (2015); El Día, Inc. v. Mun. de Guaynabo, 187 DPR

811, 821 (2013). De esta forma, el promovente de la moción de

desestimación tiene que ponernos en posición de poder concluir

que aun tomando como ciertas y buenas las alegaciones, la

demanda no expone ninguna reclamación que justifique un remedio. CC-2016-0494 21

Pressure Vessels P.R. v. Empire Gas P.R., 137 DPR 497, 505

(1994).

Para desestimar la demanda tiene que surgir con toda

certeza que el demandante no cuenta con un remedio en derecho,

bajo cualesquiera hechos bien alegados que puedan ser probados.

Íd. Véase también, Consejo de Titulares v. Gómez Estremera et

al., 184 DPR 407, 423 (2012). Asimismo, tenemos que tener en

cuenta que la Regla 6.3 de Procedimiento Civil, 32 LPRA Ap. V,

solo requiere que la demanda contenga una relación sucinta y

sencilla de los hechos que demuestren que el peticionario tiene

derecho a un remedio, pues su propósito es notificar a la parte

demandada de las reclamaciones en su contra para que esta pueda

preparar su defensa. Sánchez v. Aut. de los Puertos, supra,

págs. 569-570.

En vista de lo anterior, concluimos que tomando como

ciertos todos los hechos bien alegados por el señor Méndez Moll,

no existe causa de acción que justifique la concesión de un

remedio. La causa de acción está prescrita ya que el contrato de

compraventa se celebró en enero de 2004 pero la demanda se

presentó el 13 de febrero de 2013, más de siete años después que

prescribió la acción.

Resolver lo contrario contradice un precedente. Hemos

establecido que para revocar un precedente hay que determinar:

“(1) si la decisión anterior era claramente errónea; (2) si sus

efectos sobre el resto del ordenamiento son adversos, y (3) si

la cantidad de personas que confiaron en ésta es limitada”.

Pueblo v. Sánchez Valle, 192 DPR, 645-646 (2015). De lo

explicado anteriormente surge que en este caso no se dan estas

circunstancias. La ley, los reglamentos y la jurisprudencia CC-2016-0494 22

sobre valores son claros en que cuando hay una causa de acción

específica para la conducta alegada esa es la que aplica. Por lo

tanto, la norma establecida en el caso de PaineWebber, Inc. v.

Forst Boston, supra, y reafirmada en Olivella Zalduondo v.

Triple S., supra, es correcta.

La voluntad del legislador era crear una ley que atendiera

la particularidad y la complejidad del tráfico de valores.

Precisamente, por esa razón creó una causa de acción para las

personas que sufran daños por las conductas proscritas y se

estableció un periodo prescriptivo diferente a los que se

disponen en el Código de Comercio y el Código Civil. Si

aplicáramos los remedios y periodos prescriptivos de otras

leyes, ¿qué sentido tendría que la Ley de Valores tenga una

causa de acción y un periodo prescriptivo especial para atender

los asuntos de valores? Esa conclusión dejaría prácticamente

inoperante una ley. Además, permitir la aplicación de otros

remedios y periodos prescriptivos afectaría las transacciones

comerciales al imponer cargas indebidas al tráfico de valores.

Eso crearía incertidumbre en cuanto a los procedimientos

judiciales y sería perjudicial para nuestra economía, ya en

crisis.

Puede que el resultado que propongo no sea agradable, pero

nuestro deber se limita a interpretar la ley y resolver de

acuerdo con el derecho vigente. Cualquier cambio sería una tarea

que la Constitución encomendó a la Asamblea Legislativa.

Según lo expuesto, procede la desestimación de la demanda

porque la causa de acción está prescrita. Es por esto que

revocaría la sentencia del Tribunal de Apelaciones y

desestimaría todas las causas de acción presentadas por el señor CC-2016-0494 23

Méndez Moll y su esposa, la señora Román Hernández, contra AXA y

el señor Gesualdo Pérez. Como este Tribunal resuelve lo

contrario disiento respetuosamente.

RAFAEL L. MARTÍNEZ TORRES Juez Asociado